一、要約從何時(shí)生效

對于要約的生效，合同法第十六條規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。

我國合同法這一規(guī)定也是參照國外一般規(guī)定作出的。需要說明的是，要約“到達(dá)受要約人時(shí)”并不是指一定實(shí)際送達(dá)到受要約人或者其代理人手中，要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱等）即為送達(dá)?！八瓦_(dá)到受要約人時(shí)”生效，即使在要約送達(dá)受要約人之前受要約人已經(jīng)知道其內(nèi)容，要約也不生效。在對話要約時(shí)，以采用“其意思表示以相對人了解時(shí)發(fā)生效力”的解釋較為妥當(dāng)。

以數(shù)據(jù)電文發(fā)出要約何時(shí)生效，如何到達(dá)，是一個(gè)問題。數(shù)據(jù)電文都是現(xiàn)代化的通訊工具傳送的信息，發(fā)出就已到達(dá)。我國合同法是參考了聯(lián)合國貿(mào)易法委員會(huì)制定的《電子商業(yè)示范法》的有關(guān)規(guī)定作出的。示范法第15條“發(fā)出和收到數(shù)據(jù)電語言的時(shí)間和地點(diǎn)”中第一款規(guī)定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時(shí)間以它進(jìn)入發(fā)端人或者代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)?！钡诙钜?guī)定：‘除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間按下述辦法確定：

1、如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)：

（1）以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；

（2）如數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間；

2、如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間?！痹摋l第一款規(guī)定了何為數(shù)據(jù)電文的“發(fā)出”，第二款規(guī)定了何為數(shù)據(jù)電文的“收到”即到達(dá)。合同法本條采用了示范法第15條第二款的規(guī)定，但省略了該款第1項(xiàng)第（2）的規(guī)定，即在指定了特定接收系統(tǒng)時(shí)而對方未發(fā)送到特定接收系統(tǒng)（雖然也發(fā)送到了收件人的系統(tǒng)），以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。并非示范法的這個(gè)規(guī)定有什么問題，只是合同法規(guī)定得比較簡明，遇到此類問題，也應(yīng)當(dāng)如此掌握。

對于示范法的這一規(guī)定，示范法指南的解釋是：第二款的目的在于規(guī)定一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的收到時(shí)間，所針對的情況是收件人單方面指定了收取電文的特定信息系統(tǒng)（所指定的系統(tǒng)可能是也可能不是收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)），而數(shù)據(jù)電文實(shí)際上到達(dá)了收件人的一個(gè)信息系統(tǒng)但并非指定的那個(gè)系統(tǒng)，在這種情況下，應(yīng)以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間，在示范法中，所謂“指定的信息系統(tǒng)”是意圖包括由某一方特別指定的系統(tǒng)，例如，一項(xiàng)要約明文指定了應(yīng)發(fā)回承諾通知的地址。如果只是在信頭上或在其他文件上顯示電子郵件或傳真印件的地址，不應(yīng)視為明確指定了一個(gè)或多個(gè)信息系統(tǒng)?！斑M(jìn)入”的概念既用以界定數(shù)據(jù)電文的發(fā)出，也用以界定其收到。所謂一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文進(jìn)入了一個(gè)信息系統(tǒng)，其時(shí)間應(yīng)是在該信息系統(tǒng)內(nèi)可投入處理的時(shí)間。究竟進(jìn)入了一個(gè)信息系統(tǒng)的數(shù)據(jù)電文是不是能為收件人所識讀或使用，這個(gè)問題不在示范法的范圍以內(nèi)。示范法不妨礙這樣的立法：如果進(jìn)入了系統(tǒng)，盡管沒有為收件所識讀或使用，也認(rèn)為是收到了電文。假如一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文只是到達(dá)了收件人的信息系統(tǒng)但未能進(jìn)入該系統(tǒng)，則不應(yīng)認(rèn)為發(fā)出了該電文。在制訂示范法的過程中，人們覺得，不應(yīng)通過一項(xiàng)一般性規(guī)定，使收件人必須承擔(dān)使其信息系統(tǒng)任何時(shí)候都保持正常運(yùn)轉(zhuǎn)的繁重義務(wù)。

二、如何區(qū)分要約和要約邀請

我們認(rèn)為方法大體有四種：

1．依法律

合同法第15條中規(guī)定：“寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。”但法律有明確規(guī)定的僅限于這幾種，而且其中的商業(yè)廣告同時(shí)又規(guī)定“商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約”。何為符合要約規(guī)定，何為不符合要約規(guī)定仍不明確，等于兜了一個(gè)圈子又回到原來出發(fā)的位置，所以依法律不能全部解決問題。

2．合同的必要條款是否齊備是要約和要約邀請的重汰區(qū)別

看合同的必要條款是否齊備是傳統(tǒng)民法里區(qū)分要約和要約邀請的主要方法之一。雖然由于合同法大大減少了合同的必要條款，縮小了這一方法發(fā)揮作用的范圍，但在某些時(shí)候仍能發(fā)揮一定作用。要約的內(nèi)容必須具體、明確、全面。全面就要求必須具備合同的全部必要條款。例如，一份訂單只有采購貨物的名稱、規(guī)格，沒有數(shù)量，不可能成為要約。

3.依交易習(xí)慣，特別是特定當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣

出租車開亮空車燈，行業(yè)慣例通常視為向不特定人發(fā)出要約，而非要約邀請，因此乘客上車只需告訴司機(jī)目的地即可，無需另行協(xié)商。兩個(gè)當(dāng)事人在以往的交易中形成固定的交易習(xí)慣，則可能一方“需要300噸”的電報(bào)也可以構(gòu)成要約。

4．看行為人是以和對方訂立合同為目的還是以邀請對方向自己發(fā)出要約為目的

這是法律上區(qū)分要約和要約邀請的最主要方法。因?yàn)槟康膶儆谥饔^范疇，很難作為客觀的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，合同法專門規(guī)定了一項(xiàng)制度使行為人在行為時(shí)將其主觀目的反映于外部，這就是第14條第2項(xiàng)要約要“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”。本規(guī)定的目的是使要約人在要約中明白無誤地向?qū)Ψ奖砻鬟@是一個(gè)要約，不是要約邀請，使對方不致發(fā)生誤解。按本規(guī)定，凡是表意人未明確（不論其表述方式如何）表示其是一項(xiàng)要約的，一律推定為要約邀請。實(shí)踐中商業(yè)廣告注明 “限售30套”、“先到先得”，或注明有效期的，通常視為已經(jīng)“表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”。相反，如意思表示上載有“僅供參考”、 “須我公司最后確認(rèn)為準(zhǔn)”、“配置、價(jià)格如有變化，恕不另行通知”等字樣，則肯定表示表意人不受該意思表示拘束，不構(gòu)成要約。