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定金與違約金可并用嗎,定金與違約金優(yōu)先選哪一個?

此文章幫助了819人  作者:北京合同糾紛律師  來源:法邦網(wǎng)

一、定金與違約金可并用嗎

定金是指合同當事人為了確保合同的履行,依據(jù)法律規(guī)定或者當事人雙方的約定。由當事人一方在合同訂立時,或訂立后,履行前,按合同標的額的一定比例,預先給付對方當事人的金錢。我國合同法第115條規(guī)定,“當事人可以依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向另一方給付定金作為債權(quán)的擔保。債務人履行債務后,定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的,應當雙倍返還定金。”根據(jù)這一規(guī)定,定金具有雙重屬性,既是一種擔保形式,又可作為一種違約責任形式。

根據(jù)定金罰則,給付定金一方不履行債務的,無權(quán)要求返還定金;接受定金一方不履行債務的,應當雙倍返還定金。這在很大程度上會促使當事人信守承諾,認真履行合同,定金因此起到了較好的擔保效果。同時,違約方喪失定金或雙倍返還定金無疑是其違約后所承擔的法律后果,因此,定金可以說是一種變相的違約金形式?!逗贤ā芬?guī)定:當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方只能選擇適用違約金條款或定金條款,理由即在于此。

二、定金與違約金優(yōu)先選哪一個

我國合同法第一百一十六條規(guī)定:當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。根據(jù)該條規(guī)定,定金條款或違約金條款不可并用,當事人只可擇其一而行使之。關(guān)于定金的數(shù)額限制,法律有明確的規(guī)定,擔保法第九十一條規(guī)定:定金的數(shù)額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。至于違約金的數(shù)額,法律沒有明確的限制性規(guī)定,實踐中一般由當事人雙方自愿商定。

另外,根據(jù)合同法第一百一十四條的規(guī)定,“雙方約定的違約金低于違約造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;雙方約定的違約金過分高于違約造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。”

北京合同糾紛律師溫馨提示:

一般來說合同違約金上限是不超過實際損失的30%。違約金低于損失,當事人可以請求法院予以增加;違約金過分高于損失,當事人可以請求法院適當減少。但違約金是當事人雙方在訂約時對違約后可能造成的損失的一種預先估算,與違約后守約方的實際損失不可能完全相符,所以由法官自由裁量。
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文道全律師北京百環(huán)律師事務所主任、高級合伙人,橫山書院公益普法中心主任
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