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按份保證和連帶保證的比較,共同保證的類型

此文章幫助了3078人  作者:北京合同糾紛律師  來源:法邦網(wǎng)

一、按份保證和連帶保證的比較

1、按份保證共同保證的保證人與債權(quán)人約定保證份額的,為按份保證。按份保證的每個保證人僅就其約定的份額向債權(quán)人承擔保證責任,保證人在承擔保證責任后,也只能就其清償?shù)膫鶆?wù)份額向主債務(wù)人追償。

2、連帶保證共同保證的保證人未與債權(quán)人約定保證份額或者約定不明確的,為連帶保證。連帶保證的各個保證人向債權(quán)人承擔連帶保證債務(wù),每個保證人都有義務(wù)承擔全部保證責任,在保證債務(wù)未全部清償前,各保證人的保證責任都不能免除。連帶保證的各保證人雖向債權(quán)人負連帶保證責任,但在保證人內(nèi)部之間仍依一定的份額承擔保證責任。所以,連帶保證人向債權(quán)人承擔保證責任后,可以向主債務(wù)人追償,也可以要求其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。各保證人應(yīng)當承擔的保證份額,依共同保證人之間的約定而定;保證人之間沒有約定或者約定不明確的,應(yīng)當視為各保證人平均分擔保證責任。

二、共同保證的類型

共同保證還應(yīng)有其他諸多種類的劃分,且各種類別或形態(tài)的共同保證得發(fā)生交叉、競合,以致形成各種復雜的結(jié)構(gòu)形態(tài)。而這點,恰恰是經(jīng)常被人們忽視的問題。

(一)共同締約的共同保證與分別締約的共同保證數(shù)個保證人為擔保同一債務(wù),可以共同與債權(quán)人締結(jié)保證合同,也可以分別締結(jié)保證合同( 《適用國擔保法的解釋》 第19條第1款)。分別締結(jié)保證合同,既可以分別約定各保證人的保證限額,也可以分別約定為全額保證,或者于未約定保證份額時依法推定為全額保證;共同締結(jié)保證合同,雖多為全額共同保證,但也不妨礙數(shù)保證人與債權(quán)人約定僅在同一債務(wù)份額內(nèi)提供連帶共同保證,或者約定各保證人分別擔保不同的債務(wù)份額。故此,共同締約與分別締約所成立的共同保證,均可以是限額共同保證或全額共同保證,也均可為按份共同保證或連帶共同保證。

(二)意定共同保證與法定共同保證以兩個以上的保證人有無成立共同保證的意思,共同保證可作此分類。數(shù)個保證人共同締結(jié)保證合同的,肯定有成立共同保證的意思,故必然為意定共同保證。分別締結(jié)保證合同的,數(shù)個保證人之間也未必無成立共同保證的意思聯(lián)系,有此意思聯(lián)系的,也屬于意定共同保證。數(shù)個保證人分別締結(jié)保證合同且無共同成立保證的意思聯(lián)系,而依法確認其共同保證關(guān)系的,為法定共同保證。但應(yīng)注意的是,由于保證份額的約定情況可能不同,因此法定共同保證并不等同于全額共同保證,也不等同于連帶共同保證。意定共同保證與法定共同保證,均可以是按份共同保證或者連帶共同保證。

(三)限額共同保證與全額共同保證依數(shù)個保證人之保證份額情況,可作此分類。數(shù)個保證人于共同訂立或分別訂立的保證合同中,均可以約定擔保同一債務(wù)的全部而成立全額共同保證,也可以于未約定保證限額時依法推定為全額共同保證。全額共同保證中各保證人無分別利益,債權(quán)人可以要求任何一個保證人清償全部債務(wù),而任何一個保證人也均有此義務(wù),因而無論數(shù)個保證人對其連帶關(guān)系有無約定,均構(gòu)成連帶共同保證。如果各保證人僅對同一債務(wù)的某一份額或不同份額提供保證的,則成立限額共同保證。這里所謂的限額共同保證與按份共同保證既有聯(lián)系也有一定的差別:在限額共同保證中,若數(shù)保證人分別擔保債務(wù)的不同部分,保證人之間無連帶關(guān)系的,成立的是“限額按份共同保證”;而若數(shù)保證人共同保證主債務(wù)的相同部分(如兩個保證人于共同締結(jié)的保證合同中約定共同保證1000萬元債務(wù)中的500萬,而不是各分別保證500萬),則于此限額內(nèi)發(fā)生數(shù)保證人之間的連帶關(guān)系,所成立的應(yīng)是“限額的連帶共同保證”。這里作此分類的實益,正在于明確全額的共同保證,肯定構(gòu)成連帶共同保證,但連帶共同保證不僅限于全額連帶,在部分債務(wù)額上也得成立連帶共同保證關(guān)系。

(四)一般保證方式的共同保證、連帶責任保證方式的共同保證、混合保證方式的共同保證這是根據(jù)各個保證人承擔保證的方式或與債務(wù)人之間清償債務(wù)的順序關(guān)系之不同而作的分類。依《擔保法》關(guān)于保證方式的規(guī)定,保證分為一般保證與連帶責任保證兩種基本方式,前者保證人有先訴抗辯權(quán),后者保證人無此權(quán)利。共同保證的分類,與保證方式的分類也是相容的,申言之,無論是在按份共同保證中還是在連帶共同保證中,各保證人的保證方式可以都是一般保證,也可以都是連帶責任保證,還可能有的為一般保證,有的為連帶責任保證(即混合保證方式的共同保證)。不同的結(jié)構(gòu)形態(tài)中,當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也有差異;在混合保證方式的共同保證中,有的保證人享有先訴抗辯權(quán),有的不享有該項權(quán)利,因而當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系最為復雜。

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