一、按份保證和連帶保證的比較
1、按份保證共同保證的保證人與債權(quán)人約定保證份額的,為按份保證。按份保證的每個(gè)保證人僅就其約定的份額向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任,保證人在承擔(dān)保證責(zé)任后,也只能就其清償?shù)膫鶆?wù)份額向主債務(wù)人追償。
2、連帶保證共同保證的保證人未與債權(quán)人約定保證份額或者約定不明確的,為連帶保證。連帶保證的各個(gè)保證人向債權(quán)人承擔(dān)連帶保證債務(wù),每個(gè)保證人都有義務(wù)承擔(dān)全部保證責(zé)任,在保證債務(wù)未全部清償前,各保證人的保證責(zé)任都不能免除。連帶保證的各保證人雖向債權(quán)人負(fù)連帶保證責(zé)任,但在保證人內(nèi)部之間仍依一定的份額承擔(dān)保證責(zé)任。所以,連帶保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任后,可以向主債務(wù)人追償,也可以要求其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。各保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保證份額,依共同保證人之間的約定而定;保證人之間沒(méi)有約定或者約定不明確的,應(yīng)當(dāng)視為各保證人平均分擔(dān)保證責(zé)任。
二、共同保證的類型
共同保證還應(yīng)有其他諸多種類的劃分,且各種類別或形態(tài)的共同保證得發(fā)生交叉、競(jìng)合,以致形成各種復(fù)雜的結(jié)構(gòu)形態(tài)。而這點(diǎn),恰恰是經(jīng)常被人們忽視的問(wèn)題。
(一)共同締約的共同保證與分別締約的共同保證數(shù)個(gè)保證人為擔(dān)保同一債務(wù),可以共同與債權(quán)人締結(jié)保證合同,也可以分別締結(jié)保證合同( 《適用國(guó)擔(dān)保法的解釋》 第19條第1款)。分別締結(jié)保證合同,既可以分別約定各保證人的保證限額,也可以分別約定為全額保證,或者于未約定保證份額時(shí)依法推定為全額保證;共同締結(jié)保證合同,雖多為全額共同保證,但也不妨礙數(shù)保證人與債權(quán)人約定僅在同一債務(wù)份額內(nèi)提供連帶共同保證,或者約定各保證人分別擔(dān)保不同的債務(wù)份額。故此,共同締約與分別締約所成立的共同保證,均可以是限額共同保證或全額共同保證,也均可為按份共同保證或連帶共同保證。
(二)意定共同保證與法定共同保證以兩個(gè)以上的保證人有無(wú)成立共同保證的意思,共同保證可作此分類。數(shù)個(gè)保證人共同締結(jié)保證合同的,肯定有成立共同保證的意思,故必然為意定共同保證。分別締結(jié)保證合同的,數(shù)個(gè)保證人之間也未必?zé)o成立共同保證的意思聯(lián)系,有此意思聯(lián)系的,也屬于意定共同保證。數(shù)個(gè)保證人分別締結(jié)保證合同且無(wú)共同成立保證的意思聯(lián)系,而依法確認(rèn)其共同保證關(guān)系的,為法定共同保證。但應(yīng)注意的是,由于保證份額的約定情況可能不同,因此法定共同保證并不等同于全額共同保證,也不等同于連帶共同保證。意定共同保證與法定共同保證,均可以是按份共同保證或者連帶共同保證。
(三)限額共同保證與全額共同保證依數(shù)個(gè)保證人之保證份額情況,可作此分類。數(shù)個(gè)保證人于共同訂立或分別訂立的保證合同中,均可以約定擔(dān)保同一債務(wù)的全部而成立全額共同保證,也可以于未約定保證限額時(shí)依法推定為全額共同保證。全額共同保證中各保證人無(wú)分別利益,債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人清償全部債務(wù),而任何一個(gè)保證人也均有此義務(wù),因而無(wú)論數(shù)個(gè)保證人對(duì)其連帶關(guān)系有無(wú)約定,均構(gòu)成連帶共同保證。如果各保證人僅對(duì)同一債務(wù)的某一份額或不同份額提供保證的,則成立限額共同保證。這里所謂的限額共同保證與按份共同保證既有聯(lián)系也有一定的差別:在限額共同保證中,若數(shù)保證人分別擔(dān)保債務(wù)的不同部分,保證人之間無(wú)連帶關(guān)系的,成立的是“限額按份共同保證”;而若數(shù)保證人共同保證主債務(wù)的相同部分(如兩個(gè)保證人于共同締結(jié)的保證合同中約定共同保證1000萬(wàn)元債務(wù)中的500萬(wàn),而不是各分別保證500萬(wàn)),則于此限額內(nèi)發(fā)生數(shù)保證人之間的連帶關(guān)系,所成立的應(yīng)是“限額的連帶共同保證”。這里作此分類的實(shí)益,正在于明確全額的共同保證,肯定構(gòu)成連帶共同保證,但連帶共同保證不僅限于全額連帶,在部分債務(wù)額上也得成立連帶共同保證關(guān)系。
(四)一般保證方式的共同保證、連帶責(zé)任保證方式的共同保證、混合保證方式的共同保證這是根據(jù)各個(gè)保證人承擔(dān)保證的方式或與債務(wù)人之間清償債務(wù)的順序關(guān)系之不同而作的分類。依《擔(dān)保法》關(guān)于保證方式的規(guī)定,保證分為一般保證與連帶責(zé)任保證兩種基本方式,前者保證人有先訴抗辯權(quán),后者保證人無(wú)此權(quán)利。共同保證的分類,與保證方式的分類也是相容的,申言之,無(wú)論是在按份共同保證中還是在連帶共同保證中,各保證人的保證方式可以都是一般保證,也可以都是連帶責(zé)任保證,還可能有的為一般保證,有的為連帶責(zé)任保證(即混合保證方式的共同保證)。不同的結(jié)構(gòu)形態(tài)中,當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也有差異;在混合保證方式的共同保證中,有的保證人享有先訴抗辯權(quán),有的不享有該項(xiàng)權(quán)利,因而當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系最為復(fù)雜。
