一、定金的法律特征有哪些

定金是擔(dān)保方式中的一種。擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保方式有：保證、抵押、質(zhì)押、定金和留置。其中，保證屬于人的擔(dān)保;抵押、質(zhì)押、留置屬于物的擔(dān)保;定金則是一種以金錢為主的物的擔(dān)保。定金具有許多獨(dú)特的法律特征。首先，定金作為合同時(shí)，與其他合同有很大不同;其次，定金作為擔(dān)保時(shí)，與保證、抵押、質(zhì)押和留置等擔(dān)保方式有顯著不同;再者，定金作為金錢給付時(shí)，與預(yù)付款、賠償金、違約金等相比亦有其獨(dú)特之處。我認(rèn)為定金的法律特征主要表現(xiàn)在以下幾方面：

（一）從合同的角度看，定金主要有以下特征：

1、 定金合同是從合同。除訂約定金外，其他定金合同不可能獨(dú)立存在，其永遠(yuǎn)依附于主合同。主合同的效力及于定金合同的效力：主合同沒有成立，定金合同必然不成立;主合同無效或被撤銷，定金合同無效;主合同因解除或其他原因消滅時(shí)，定金合同隨之消滅。

2、定金合同具有相對(duì)的獨(dú)立性。定金合同無論是單獨(dú)訂立的書面合同，還是當(dāng)事人之間的具有擔(dān)保性質(zhì)的信函、傳真，或者是包含在主合同中的定金擔(dān)保條款，其都可作為完整的合同對(duì)待，可與主合同分離，具有相對(duì)的獨(dú)立性。這與預(yù)付款有較大區(qū)別，預(yù)付款僅為合同的內(nèi)容之一，屬于合同的一部分，無主從之分。

3、定金合同是實(shí)踐性合同。定金合同雖為從合同，但其相對(duì)獨(dú)立性決定定金的性質(zhì)并不依主合同的性質(zhì)而定。無論主合同是諾成性合同，還是實(shí)踐性合同，定金合同都是實(shí)踐性合同?！稉?dān)保法》第90條規(guī)定：“……定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。”這就意味著定金合同的性質(zhì)是實(shí)踐性合同，若合同雙方當(dāng)事人簽訂了定金合同而未實(shí)際給付定金，定金合同僅可能成立但并未生效，負(fù)有給付定金義務(wù)的一方不構(gòu)成違約，僅因此而可能承擔(dān)締約過失責(zé)任。

4、定金合同是要式合同。依據(jù)《擔(dān)保法》第90條規(guī)定：“定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。”由此可知，定金合同以訂立書面協(xié)議為要件。《擔(dān)保法》第93條規(guī)定了定金的三種書面形式：?jiǎn)为?dú)訂立的書面合同、具有約定定金性質(zhì)的信函或傳真等、主合同中的定金條款。定金不僅要求書面形式，而且必須在書面協(xié)議中訂明“定金”字樣或約定定金的性質(zhì)，否則不作定金對(duì)待(見《解釋》第118條)。

（二）從債的擔(dān)保角度看，定金主要有以下特征：

1、定金擔(dān)保的懲罰性。懲罰性是定金最古老最原始的特性，古羅馬時(shí)就有“如果未履行主債，則不得再將其他索回”之規(guī)定;懲罰性也是定金最基本最核心的性質(zhì)，許多國(guó)家關(guān)于定金的懲罰性總是放在定金方面條文的首要位置，我國(guó)也是將定金的懲罰性放在《擔(dān)保法》第89條，即有關(guān)定金規(guī)定的第一條位置。給付定金的目的在于擔(dān)保主合同的履行，即通過定金的懲罰性使當(dāng)事人存在一定的心理壓力，以擔(dān)保主合同的履行。我國(guó)《擔(dān)保法》89條規(guī)定：“……給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金?！保渲小盁o權(quán)要求返還定金”或“雙倍返還定金”都是懲罰性質(zhì)的具體體現(xiàn)。正因如此，定金與預(yù)付款及押金都存在本質(zhì)區(qū)別：預(yù)付款一般是為對(duì)方履行義務(wù)提供條件;押金交付的時(shí)間和數(shù)額與定金有所區(qū)別，但在預(yù)付款或押金的給付方違約時(shí)，其違約并不當(dāng)然完全喪失預(yù)付款或押金，而收受預(yù)付款或押金的一方違約時(shí)，其違約也不發(fā)生雙倍返還的后果。

2、 提供定金擔(dān)保的主體的特定性。定金是由債務(wù)人自己為自己提供的擔(dān)保。抵押、質(zhì)押、留置等則可能是由第三人提供擔(dān)保，而保證則必然由第三人提供擔(dān)保。這樣，定金在實(shí)際操作中比其他擔(dān)保方式更為便捷且對(duì)債權(quán)人而言有更強(qiáng)的保障性。

3、 定金擔(dān)保的標(biāo)的物的獨(dú)特性。

二、定金在法律上如何適用

定金適用的條件，一是以違反有效合同為前提。亦可說，它以違約責(zé)任的存在為前提，是承擔(dān)違約責(zé)任的一種形式，無違約責(zé)任，則不能適用定金罰則。二是一般只能針對(duì)不履行這種違約形態(tài)，對(duì)部分履行的，定金罰則可針對(duì)不履行部分適用。

合同法第116條之規(guī)定，“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款”。本條的規(guī)定，違約金和定金不能同時(shí)適用，即一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金條款或者定金條款，不能既請(qǐng)求支付違約金又請(qǐng)求執(zhí)行定金罰則。由于擔(dān)保法對(duì)定金的數(shù)額已作了限制性的規(guī)定，因此，一方當(dāng)事人不履行合同給對(duì)方當(dāng)事人造成的損失較大，超過定金罰則的數(shù)額時(shí)，超出的部分還可以要求違約方賠償經(jīng)濟(jì)損失，即請(qǐng)求賠償金