一、建設工程合同無效的情形
1、有下列情形之一的,所簽訂的建設工程施工合同無效:
(1)不具有經(jīng)營建筑活動主體資格的企業(yè)或個人;
(2)未按國家規(guī)定的程序和批準的投資計劃;
(3)承包人將其承包的全部建設工程轉包給第三人;
(4)承包人將其承包的全部建設工程肢解后,以分包名義轉包給第三人;
(5)建設工程總承包人未經(jīng)建設單位同意,將承包工程中的部分工程分包;
(6)分包單位將其承包的工程再分包或轉包。
2、有下列情形之一,并以被掛靠企業(yè)名義簽訂的建設工程合同無效:
(1)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程;
(2)資質等級低的建筑企業(yè)以資質等級高的建筑企業(yè)的名義承攬工程;如其本身具備施工能力,工程已施工完畢且經(jīng)驗收合格的,一般不宜認定合同無效;
(3)不具有工程總包資格的建筑企業(yè)以具有總包資格的建筑企業(yè)的名義承攬工程。
3、發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權證、無取得建設工程規(guī)劃許可證、辦理報建手續(xù)的“三無”工程建設施工合同,應確認無效;但在合同履行中經(jīng)有關主管部門審批已不存在“三無”情形或在起訴前已補辦手續(xù)的,應確認合同有效。
4、違反《建設工程規(guī)劃許可證》的規(guī)定,超規(guī)模建設所簽訂的建設工程合同經(jīng)批準可補辦手續(xù),且無違反其他法律規(guī)定的,應確認合同有效。
5、對承包人超越建筑資質等級簽訂的建設工程合同,如承包人具備與建設項目的要求相符的等級條件,工程質量符合設計要求并驗收合格的,可按有效合同處理,并以合同約定的建筑資質等級結算工程款。但嚴重超越本企業(yè)建筑資質等級訂立的建設工程合同無效。對此應從來把握,建設部原《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》(指1995年10月15日起施行的,該規(guī)定已被2001年7月1日起施行的新規(guī)定取代)第二十九條規(guī)定,企業(yè)應當按照《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》所核定的承包工程范圍進行工程承包活動,少數(shù)市場信譽好、素質較高的企業(yè),經(jīng)征得業(yè)主同意和工程所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門批準后,可適度超出該核定的承包工程范圍承攬工程。
6 、承包人跨省區(qū)或跨市承攬建設工程但未辦理外來施工企業(yè)承包工程許可手續(xù)而訂立的建設工程施工合同,應責令承包人補辦有關手續(xù),并由有關行政部門按規(guī)定處理,而不應據(jù)此認定合同無效。
7、對必須實行公開招標的建設工程,未實行招標的,合同無效;對不是必須實行公開招標的建設工程,發(fā)包人直接發(fā)包后,具備相應資質的承包人已開始履行合同的,不宜以建設工程未實行公開招標為由,認定所簽訂的建設工程施工合同無效。
8、建設工程合同中帶資、墊資和墊款承包工程的條款應確認無效,對承包人已帶資、墊資和墊款承建的工程,發(fā)包人應支付該款相應的利息
外商投資建筑企業(yè)依據(jù)國家有關規(guī)定,在我國境內(nèi)帶資承包工程,合同中的帶資條款應認定有效。
9、建設工程合同對工程款結算沒有約定或雖有約定,但發(fā)包人與承包人自行結算達成的結算協(xié)議有效。屬國家投資建設的重大工程,并由國家對工程款結算依法進行管理的除外(需要進行國家審計監(jiān)督)。
10、具備法人資格的承包人的內(nèi)部分支機構,具備一定的技術能力,對外具備一定的責任承攬能力,且在其營業(yè)執(zhí)照的范圍內(nèi)對外簽訂的建設工程合同,應視為承包人對其行為已授權,其簽訂的合同有效,并應以該承包人的建筑資質等級結算工程款;無營業(yè)執(zhí)照的建筑施工隊以承包人的名義對外簽訂合同,合同無效。承包人的內(nèi)部職能部門對外簽訂的建設工程合同,屬于效力待定合同,一般情況下不能否定合同的效力。
二、有效建筑承包合同糾紛的處理
(一)有效合同處理的一般規(guī)定
1、有效合同處理中應當遵循的一般原則
(1)有利于建筑業(yè)市場健康發(fā)展的原則;
(2)依法保護合同,尊重當事人意思自治的原則;
(3)公平保護當事人合法權益的原則。
2、違反有效合同的責任構成要件、行為表現(xiàn)形式、責任承擔方式和免責事由
(1)責任構成要件。違約行為和過錯是構成違反有效合同責任的基本要件。
(2)行為表現(xiàn)形式。包括不履行、不完全履行、遲延履行、不適當履行等表現(xiàn)形式。
(3)責任承擔方式。包括實際履行、采取補救措施、支付違約金、賠償損失等責任承擔方式。
(4)免責事由。包括不可抗力、當事人約定的免責條款、權利主張人自身的過錯等幾種情況。