一、優(yōu)先受償權行使的期限
規(guī)定優(yōu)先受償權行使的期限,促使承包人盡快行使優(yōu)先受償權,主要目的是維護交易秩序安全,保護銀行和其他第三人的利益。我國海商法和民用航空法都對行使優(yōu)先權規(guī)定了期限,船舶優(yōu)先權為1年,民用航空器優(yōu)先權為3個月?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》綜合考慮承包人、發(fā)包人及發(fā)包人的其他債權人的利益,規(guī)定建設工程承包人行使優(yōu)先受償權的期限為6個月,起算點為:自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。已完工工程,自實際竣工之日起計算;對未完工工程,俗稱“爛尾”工程,則自建設工程合同約定的竣工之日起算。
由于《合同法》第二百八十六條并未明確規(guī)定承包人行使優(yōu)先權的期限,因而承包人在行使優(yōu)先權時不會想到期限的問題,而且合同法施行后、《批復》施行日前,許多工程已經竣工或者按照約定已經竣工,因此為了公平保護承包人的合法權益,《批復》又在第五條規(guī)定,《批復》第四條自公布之日起6個月后施行?!杜鷱汀肥┬杏?002年6月27日,建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限相應從2002年12月27日起施行。
二、承包人行使法定優(yōu)先權的條件
(1)有合法有效的建設工程合同;
(2)工程已竣工,有竣工驗收證明;(優(yōu)先受償?shù)慕ㄔO工程原則上應為已竣工工程,但由于不可歸責于承包人的原因而停建的,俗稱“爛尾樓”工程,承包人亦應享有優(yōu)先受償權利,但是承包人的優(yōu)先受償權不應及于房屋因裝潢而增值部分。)
(3)工程款數(shù)額已經確定;
(4)承包人已經給付發(fā)包人合理期限的催告(一般不得少于三個月)。
5、不適用《合同法》第二百八十六條規(guī)定及相關司法解釋的若干情形
在下列情形下,即使發(fā)包人尚拖欠承包人的工程價款,法院亦不應適用《合同法》第第二百八十六條規(guī)定及相關司法解釋認定承包人享有優(yōu)先受償權:
(1)《合同法》實施前成立的工程承包合同,凡工程在1999年10月1日之前已經竣工或停工的,均不應適用《合同法》第二百八十六條;工程的施工雖跨越《合同法》實施之日,但工程在1999年10月1日之前已存在抵押權的,應按權利成立的先后定其次序,不適用相關司法解釋。
(2)無效工程承包合同。
(3)建設工程的性質不宜折價、拍賣的。即建設工程屬法律禁止流通物和限制流通物,主要有如下類型:
①國家公有工程,如國家機關、軍工國防工程;
②社會公用、公益工程,如圖書館、醫(yī)院、學校、道路橋梁、水利環(huán)保等工程設施;
③土方工程、地下隱蔽工程及其他工程設施。
(4)商品房開發(fā)工程,如消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項,為優(yōu)先保護消費者的(生存)利益,不應適用《合同法》第二百八十六條裁判承包商享有優(yōu)先受償權。
(5)建設工程為第三人所有?!逗贤ā返诙侔耸鶙l規(guī)定的是發(fā)包人與承包人之間權利義務關系,建設工程非為發(fā)包人所有,不適用該條規(guī)定。建設工程為第三人所有存在兩種情形:一是工程自始為第三人所有,第三人委托發(fā)包人進行發(fā)包營造;二是工程原為發(fā)包人所有,第三人依法受讓取得。
(6)優(yōu)先受償權利過了除斥期。根據最高人民法院的批復,承包人行使優(yōu)先受償權利的期限為6個月,過該期限應不予以準許。
(7)認定工程價款優(yōu)先受償權將導致社會利益嚴重失衡的其他情形。