一、無效合同工程價款的確認(rèn)

合同有效，原則上工程價款應(yīng)以合同約定為準(zhǔn)，如有工程量增減或工程質(zhì)量問題，則可對該部分進(jìn)行增減核算。但在合同無效的情況下，工程價款的確定則相對要復(fù)雜。

（一）工程項目已完成，且竣工驗收合格的

最高法院《解釋》第二條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”。這里存在如下問題：

1、參照系如何理解，是否意味著一般情況下則按合同價計算工程款；

2、這里的合同是指雙方當(dāng)事人簽訂的無效合同還是無效轉(zhuǎn)分包之前的有效合同。在實務(wù)當(dāng)中，建設(shè)單位與總承包人、專業(yè)工程承包人簽訂的合同往往是有效的，而承包人對項目工程進(jìn)行分包或轉(zhuǎn)包、非法分包、轉(zhuǎn)包合同則是無效的，在此情形中，實際施工人要求按有效合同的價格計算工程款，而違法分包、轉(zhuǎn)包人則要求按其與實際施工人簽訂的無效合同的價格確定工程款。依照條文原意、條文中所指的“合同約定”應(yīng)該是指無效合同中雙方當(dāng)事人的約定。

3、實際施工人不要求按合同約定計價時工程款應(yīng)該如何確定。因為在無效的轉(zhuǎn)分包合同中，工程價格的約定往往遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于有效合同，因此實際施工人沒有請求按合同約定價格支付工程款，而是要求通過工程造價鑒定來確定工程額，對此法院是否應(yīng)當(dāng)支持。筆者認(rèn)為對要求通過造價鑒定來確定工程款的請求應(yīng)予支持。因為它符合《民法通則》和《合同法》中關(guān)于合同無效處理的規(guī)定，然而在此情況下，又會產(chǎn)生新的問題，那就是按定額確定的工程款往往高于建設(shè)單位與總承包人、專業(yè)承包人簽訂的有效合同約定的工程款，尤其是國家投資的大型工程項目，因為，在工程項目招投標(biāo)過程中，中標(biāo)價一般是遠(yuǎn)低于定額價的。例如在“兩龍高速公路”建設(shè)中發(fā)生糾紛訴至本院的案件就存在該情況，結(jié)果是原告訴到法院后，經(jīng)工程造價鑒定，而鑒定結(jié)論中的造價超出原告（實際施工人）起訴時的訴訟標(biāo)的很多，原告又要求增加訴訟請求。這種情況下就需要確定二個問題。一是對超出原有效合同價款的部分，法院能否支持，二是如果法院予以支持，超出部分應(yīng)由誰來支付。筆者認(rèn)為對超出部分不應(yīng)支持。理由是因無效合同取得的利益不應(yīng)高于有效合同取得的利益，否則法院的判決結(jié)果就會起到負(fù)面的引導(dǎo)作用，對形成規(guī)范、合法、有序的建筑工程市場不利、且超出部分由建設(shè)單位承擔(dān)顯然沒有法律與合同依據(jù)，由轉(zhuǎn)包人承擔(dān)則違反公平原則。

（二）工程項目尚未完成的

在無效建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，存在很多工程項目尚未完成雙方當(dāng)事人就形成糾紛的情形，此時工程款的確定應(yīng)遵循以下原則：

1、雙方當(dāng)事人已經(jīng)就已完成部分進(jìn)行工程款結(jié)算的，一般應(yīng)依據(jù)結(jié)算結(jié)果確定工程款，除非一方當(dāng)事人能證明存在受脅迫等法定撤銷情形；

2、通過造價鑒定確定工程款的，只能計算工程直接費(fèi)，對間接費(fèi)、可得利潤等不予支持，并且以不超過有效合同應(yīng)得的工程款數(shù)額為宜；

3、造價鑒定一般應(yīng)以監(jiān)理單位出具的工程計量表為工程量依據(jù)，對發(fā)包人或總承包人、專業(yè)承包人提出的應(yīng)以最后的調(diào)整形成的監(jiān)理材料為依據(jù)不予支持；

4、對于沒有監(jiān)理材料的，應(yīng)以實際勘測為準(zhǔn)；

5、沒有監(jiān)理記載材料，現(xiàn)場也已因改變而無法勘測的，應(yīng)根據(jù)公平原則和舉證責(zé)任的規(guī)定，合理確定工程款。

二、無效合同過錯責(zé)任的確定

根據(jù)《民法通則》、《合同法》關(guān)于無效民事行為處理的相關(guān)規(guī)定，如果因無效行為造成了實際損失的，應(yīng)根據(jù)過錯大小承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。當(dāng)然這里所稱的損失是指直接損失，不包含可得利潤，且以當(dāng)事人簽訂合同時能夠預(yù)見的范圍為限，還必須是當(dāng)事人已采取措施防止損失擴(kuò)大的前提下的實際損失。

（一）建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要過錯責(zé)任的情形：

1、建設(shè)單位未辦理相關(guān)審批手續(xù)，并隱瞞真實情況的；

2、應(yīng)當(dāng)采取招投標(biāo)方式而未采取的；

3、將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人承包的；

4、在招標(biāo)過程中與投標(biāo)人惡意串通的。

（二）總承包人、專業(yè)承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要過錯責(zé)任的情形：

1、采取欺騙手段承攬超資質(zhì)許可范圍的工程項目的；

2、借用、冒用高資質(zhì)企業(yè)的名義簽訂合同的；

3、投標(biāo)人之間串標(biāo)騙取中標(biāo)資格的；

4、非法分包或轉(zhuǎn)包工程項目的。

（三）實際施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要過錯責(zé)任的情形：

1、借用、冒用有資質(zhì)企業(yè)的資質(zhì)；

2、采用掛靠手段簽訂合同的；

3、采取隱瞞手段超資質(zhì)承包工程項目的。在具體審理案件糾紛時，應(yīng)當(dāng)綜合多方當(dāng)事人的過錯程度，合理確定各當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的過錯責(zé)任，從而更好地處理建設(shè)工程施工合同糾紛，為建立健康有序的建筑市場發(fā)揮更大的作用。