一、締約過(guò)失責(zé)任是如何構(gòu)成的

（一）締約一方當(dāng)事人有違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為。在締約階段，當(dāng)事人為締結(jié)契約而接觸協(xié)商之際，已由原來(lái)的普通關(guān)系進(jìn)入到一種特殊的關(guān)系（即信賴關(guān)系），雙方均應(yīng)依誠(chéng)實(shí)信用原則互負(fù)一定的義務(wù)，一般稱之為附隨義務(wù)，即互相協(xié)助、互相照顧、互相告知、互相誠(chéng)實(shí)等義務(wù)。若當(dāng)事人違背了其所負(fù)有的附隨義務(wù)，并破壞了締約關(guān)系，就構(gòu)成了締約過(guò)失，才有可能承擔(dān)責(zé)任。

（二）該違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為給對(duì)方造成了信賴?yán)娴膿p失。如果沒(méi)有損失，就不會(huì)存在賠償問(wèn)題，而所謂信賴?yán)鎿p失，指相對(duì)人因信賴合同會(huì)有效成立卻由于合同最終不成立或無(wú)效而受到的利益損失，這種信賴?yán)姹仨毷腔诤侠淼男刨嚩a(chǎn)生的利益，即在締約階段因?yàn)橐环降男袨橐咽沽硪环阶阋韵嘈藕贤艹闪⒒蛏АＨ魪目陀^的事實(shí)中不能對(duì)合同的成立或生效產(chǎn)生信賴，即使已經(jīng)支付了大量費(fèi)用，這是因?yàn)榫喖s人自身判斷失誤造成的，不能視為信賴?yán)娴膿p失。

（三）違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)一方締約人在主觀上必須存在過(guò)錯(cuò)。這里的過(guò)錯(cuò)既包括故意也包括過(guò)失。無(wú)論是故意還是過(guò)失，只要在締約階段違反了附隨義務(wù)，并對(duì)合同最終不能成立或被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷(xiāo)負(fù)有過(guò)錯(cuò)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。并且，責(zé)任的大小與過(guò)錯(cuò)的形式?jīng)]有任何關(guān)系，這是因?yàn)榫喖s過(guò)失責(zé)任以造成他人信賴?yán)鎿p失為承擔(dān)責(zé)任的條件，其落腳點(diǎn)在于行為的最終結(jié)果，而非行為的本身。

（四）締約人一方當(dāng)事人違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)的行為與對(duì)方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。即相對(duì)方的信賴?yán)鎿p失是由行為人的締約過(guò)失行為造成的，而不是其他行為造成的。如果這二者之間不存在因果關(guān)系，則不能讓其承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任, 這是該責(zé)任制度的內(nèi)在要求。

二、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

（一）成立的前提不同。締約過(guò)失責(zé)任產(chǎn)生的宗旨是為了解決在沒(méi)有合同關(guān)系的情況下因一方的過(guò)失造成另一方信賴?yán)娴膿p失，它的成立不以已經(jīng)存在的合同為前提和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；違約責(zé)任是違反有效成立的合同產(chǎn)生的責(zé)任。如果存在合同關(guān)系考慮適用違約責(zé)任，不存在合同關(guān)系則考慮適用締約過(guò)失責(zé)任。

（二）責(zé)任方式不同。締約過(guò)失責(zé)任只是賠償責(zé)任，而無(wú)其他責(zé)任方式。而合同責(zé)任的方式，既有賠償責(zé)任，也有違約金責(zé)任、繼續(xù)履行責(zé)任、違約定金責(zé)任、價(jià)格制裁等方式。這種責(zé)任方式導(dǎo)致締約過(guò)失責(zé)任不具有約定性，但是在違約責(zé)任場(chǎng)合當(dāng)事人既可以在法定范圍內(nèi)約定違約金和具體數(shù)額，也可以約定賠償損失的計(jì)算方法。

（三）賠償范圍不同。締約過(guò)失責(zé)任僅賠償信賴?yán)娴膿p失，對(duì)信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)，旨在使非違約方因信賴合同的履行而支付的各種費(fèi)用得以返還或賠償，從而使當(dāng)事人處于合同未訂立之前的良好狀態(tài)。當(dāng)事人在合同締結(jié)前的狀態(tài)和現(xiàn)有狀態(tài)之間的差距，應(yīng)是信賴?yán)鎿p失的賠償范圍。違約責(zé)任通常要求賠償期待利益的損失。賠償期待利益以后，受害人就達(dá)到了合同如期履行一樣的狀態(tài)，因此期待利益可以用實(shí)際履行的替代方法來(lái)使用。筆者在后文將對(duì)本問(wèn)題予以詳細(xì)闡述。

（四）是否存在責(zé)任限制不同。對(duì)違約責(zé)任的損害賠償，法律通常作出了一定的限制?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第113條規(guī)定，當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此遭受的損失，但是不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)遇見(jiàn)到的或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同造成的損失。做出此種限制的主要目的是為了減輕交易風(fēng)險(xiǎn)，鼓勵(lì)交易，同時(shí)也可以避免各種不必要的糾紛。但是在締約過(guò)失責(zé)任中，則不存在與違約責(zé)任相同的責(zé)任限制的規(guī)定。

（五）是否可以免責(zé)不同?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》沒(méi)有對(duì)締約過(guò)失責(zé)任規(guī)定免責(zé)事由，法律關(guān)于不可抗力的免責(zé)事由僅適用于違約責(zé)任。此外，免責(zé)條款也僅僅適用違約責(zé)任。

（六）歸責(zé)原則不同。締約過(guò)失責(zé)任采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則，而違約責(zé)任采用嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則。