一、什么是合同風險負擔

所謂風險亦稱危險，是指在雙務(wù)合同的當事人一方的債務(wù)因不可歸責于雙方當事人之事由而不能履行，由此所產(chǎn)生的損害狀態(tài)。所謂風險負擔，即指上述風險應由哪一方負擔。

首先，不能履行一般分為自始不能履行與嗣后不能履行。在自始不能之情形，因自始不能履行導致合同自始即失其目的，失其意義，失其客體，所以使之不發(fā)生任何效力。此種情況應由合同無效制度解決。

其次，在嗣后不能履行之場合，該履行不能又可分為兩種情形：可歸責于雙方當事人和不可歸責于雙方當事人。其中，可歸責于雙方當事人的嗣后不能履行之情形，系屬違約責任問題，此時合同債務(wù)變形為損害賠償，由債務(wù)人負擔;只要合同不解除，對待給付請求權(quán)即不消滅。因此，該問題也不屬于風險負擔制度管轄。

最后，在因不可歸責于雙方當事人的原因而導致嗣后不能履行的情況下，債務(wù)也因單務(wù)合同與雙務(wù)合同兩種不同情形而異其結(jié)果。在單務(wù)合同中，債務(wù)人債務(wù)被免除，合同歸于消滅;而在雙務(wù)合同中，盡管債務(wù)人的債務(wù)無疑應被免除且無須承擔任何賠償責任(債務(wù)人已提供擔保的情形除外)，但是存在債權(quán)人的對待給付是否也同時被免除的問題。換言之，一方當事人義務(wù)的免除是否導致另一方當事人的義務(wù)也被免除。該問題可謂是風險負擔制度的第一要義。有鑒于此，風險負擔專指因不可歸責于雙務(wù)合同雙方當事人的嗣后不能履行所產(chǎn)生的損失后果之負擔。

二、風險負擔與違約責任的區(qū)別

由于違約責任包括過錯責任與無過錯責任，因此我們在此將風險負擔與該兩種責任進行比較：

過錯責任與風險負擔存在如下明顯區(qū)別：

其一，過錯責任存在的前提是合同關(guān)系，包括雙務(wù)合同關(guān)系和單務(wù)合同關(guān)系;而風險負擔則僅僅以雙務(wù)合同關(guān)系為前提。

其二，過錯責任適用于一切違約領(lǐng)域，諸如拒絕履行、不能履行、遲延履行、不完全履行等，而風險負擔則僅適用于不可歸責于雙方當事人的原因所造成的不能履行之場合。

其三，過錯責任以過錯為成立條件，而風險負擔則以雙方當事人對不能履行沒有過錯為前提。

其四，過錯責任是國家強制債務(wù)人履行合同債務(wù)的法律手段，是道德和法律譴責與否定過錯違約的集中體現(xiàn)，而風險負擔則完全不具備這些品格，它是合理分配不幸損害的法律措施。

其五，一般認為，風險負擔盡管有債務(wù)人主義、所有人主義、交付主義等，但只要當事人一方有過錯，即采取過錯人主義。于此情況，如何區(qū)分風險負擔和違約責任更成為問題，需要詳細辨析。