一、處理工程欠款的困難點在哪

1、建筑單位異地承建。目前，許多建筑單位通過招投標(biāo)的形式，在異地承建施工項目。由此，我們會產(chǎn)生這樣一個問題：“像這類建筑工地的民工工資糾紛應(yīng)由誰來管？”

在這一點上，浙江省勞動和社會保障廳《關(guān)于明確有關(guān)勞動保障監(jiān)察管轄問題的通知》（浙勞社監(jiān)[2002]193號）明確規(guī)定，“本省用人單位異地經(jīng)營過程中發(fā)生勞動保障違法行為，應(yīng)當(dāng)由違法行為發(fā)生地的縣級勞動保障監(jiān)察部門進(jìn)行監(jiān)察”。因此，建筑單位異地承建發(fā)生工資糾紛的，應(yīng)由違法行為發(fā)生地的勞動監(jiān)察部門管轄。只有這樣，我們才能最大程度地方便群眾，真正切實維護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益，但客觀上給勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)的取證帶來了諸多不便，加大了勞動監(jiān)察的執(zhí)法成本，由于經(jīng)費、人員等因素制約，對此類建筑工地勞動糾紛的處理往往十分困難。

2、建筑項目層層分包。在建筑施工領(lǐng)域，工程項目層層分包的情況十分突出。由此產(chǎn)生了建筑單位、各承包人與民工之間錯綜的三角法律關(guān)系，即建筑單位與各承包人依照民事法律構(gòu)成的承包關(guān)系、承包人與民工依照民事法律構(gòu)成的勞務(wù)關(guān)系、建筑單位與民工依照勞動法律構(gòu)成的勞動關(guān)系。

在這種情況下，建筑單位、項目承包人往往會產(chǎn)生這樣的法律誤區(qū)：建筑單位將工程項目分包給他人后，其與下一手承包人之間只須依照承包協(xié)議盡其義務(wù)，對民工的工資支付行為不須負(fù)責(zé)。民工工資由其直接雇用的小包頭承擔(dān)支付義務(wù)。在這種“鏈條式”的管理模式下，一旦某一環(huán)節(jié)出錯（如項目承包人克扣工程款、小包頭中飽私囊或攜款潛逃等），民工工資支付必然產(chǎn)生“虧空”，從而導(dǎo)致民工工資拖欠克扣案件頻頻發(fā)生。 “民工們的血汗錢應(yīng)該向誰去拿？”為了明確民工工資支付法律關(guān)系，規(guī)范建筑工地工資支付行為，浙江省勞動廳《關(guān)于建筑行業(yè)實行項目承包責(zé)任制后勞動關(guān)系主體確認(rèn)等有關(guān)問題的通知》（浙勞力[1997]51號）規(guī)定，“建筑施工單位無論是實行項目承包制還是工程承包制，用工主體都是建筑施工單位的法人”。

據(jù)此，在建筑工地工資糾紛中，合法的用工主體只能是具有營業(yè)執(zhí)照的建筑單位；其他任何屬于自然人的承包人都只是視為該建筑單位內(nèi)部的管理人員，不具備合法的用工主體資格。建筑單位作為合法的用工主體，必須樹立起正確的法律觀和責(zé)任感，建立形之有效的勞動用工管理機(jī)制，切實負(fù)起民工工資支付的責(zé)任，而不能認(rèn)為事不關(guān)己，放任不管。

3、用工管理不規(guī)范。這是建筑工地勞動糾紛多發(fā)的主因。在建筑工地民工工資糾紛中，相當(dāng)一部分是由于建筑公司管理不善造成的。如前所述，作為民工的合法用工主體，建筑單位對整個施工過程中的勞動用工、工資支付負(fù)責(zé)，必須依照勞動法律法規(guī)建立健全勞動合同制度、考勤制度、工資支付制度等各項勞動用工管理制度。然而，當(dāng)前許多建筑單位對此并未引起足夠重視，建筑工地勞動用工管理相當(dāng)混亂，特別是在人員進(jìn)出、工時考勤、工資發(fā)放等管理環(huán)節(jié)上，許多建筑單位完全交由小包頭一手操作，無所作為，放任自由。招用民工由小包頭說了算，不辦理招工手續(xù)，不簽訂勞動合同；工資支付由小包頭一手辦，工時單價不清楚，發(fā)放環(huán)節(jié)不監(jiān)督。對于有的建筑單位來說，其施工工地上民工究竟有多少，工資究竟有多少，民工領(lǐng)到的工資有多少，根本就是一筆無法說清的“糊涂帳”。建筑單位對民工工資支付行為不能有效進(jìn)行落實、控制和監(jiān)督，必然導(dǎo)致當(dāng)前建筑工地拖欠克扣民工工資案件數(shù)量持續(xù)上升。

勞動用工管理上的漏洞，不僅使得工資糾紛數(shù)量居高不下，也使得當(dāng)前許多勞動糾紛案件處理趨于復(fù)雜化、困難化。由于建筑公司層層轉(zhuǎn)包、用工管理不規(guī)范等原因，根本無法清楚了解最底層民工工資支付的真實情況，這就給一些不良分子有了可乘之機(jī)。個別小包頭（包清工老板）為了達(dá)到一己私利，故意虛報多報民工工資，慫恿民工（多為其親戚或老鄉(xiāng)）以“正當(dāng)投訴”為手段，向建筑工地項目部施壓索要更多的“利潤”。建筑公司不能依法提供工資支付清單、考勤表、勞動合同等材料，勞動監(jiān)察部門缺少了以上主要證據(jù)，也無從判斷民工工資的真實性，往往造成事實不清的“斷頭案”，無法進(jìn)行有效地解決。

“拖欠民工工資金額到底有多少？”在目前勞動監(jiān)察處理機(jī)制中，拖欠工資事實的認(rèn)定成了一道不得其解的難題。究其根由，建筑單位自身用工管理不規(guī)范，對民工工資支付情況不能清楚了解和掌握是其主因，但下文所提及的勞動監(jiān)察取證制度不健全，也在一定程度上制約了民工工資糾紛的有效處理和解決。

4、勞動法制不完善。近年來，勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)在處理拖欠克扣職工工資投訴案件中，經(jīng)常會遇到用人單位拒不提供或不能提供工資憑證的情形。較典型的就是建筑工地工資糾紛，建筑單位因其管理模式和用工管理問題，不能清楚掌握民工工資支付的真實情況，往往無法提供民工的考勤表、工資單等證據(jù)材料。

在這種情形下，勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)作為行政執(zhí)法部門，與勞動仲裁、法院不同，在證據(jù)制度上無法適用舉證責(zé)任倒置原則，若無足夠證據(jù)支持，拖欠工資的事實往往難以認(rèn)定，這就給案件實體問題的處理帶來了較大的難度。勞動者一方為索要工資心急如焚，勞動保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)卻因取證不足無法處理，只能依法定程序?qū)τ萌藛挝痪懿淮饛?fù)的行為施以行政處罰。

因此，在立法上，作為處理勞動糾紛的主力軍——勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)的取證難這一法律問題應(yīng)盡快予以扭轉(zhuǎn)和解決，從而改變目前在拖欠工資勞動糾紛中因取證難而無法處理的被動局面。

二、如何降低工程欠款

在我國現(xiàn)有法律制度和市場條件下，施工企業(yè)如何規(guī)避或者降低這種風(fēng)險，以最小的資金風(fēng)險代價獲取最大的利益就成了廣大業(yè)內(nèi)人士和企業(yè)家最亟待破解的難題。

1、運(yùn)用法律手段防止風(fēng)險擴(kuò)大

控制工程拖欠風(fēng)險的關(guān)鍵是控制項目的在建過程。在發(fā)生拖欠初期，除了口頭催討，更要善于運(yùn)用國際上通行的函告催討方式（并做好催討記錄）。在連續(xù)催討無果或拖欠漸增的情況下，對在建項目應(yīng)及時分析，采取相應(yīng)自我保護(hù)措施。首先應(yīng)放慢施工進(jìn)度，對后繼資金明顯不落實的則應(yīng)堅決停建。

對資金一時遇到困難，業(yè)主要求墊資的，則應(yīng)協(xié)商要求建設(shè)方對已欠資金提供第三方的信用擔(dān)保。如果無法提供，則應(yīng)選擇由建設(shè)方提供實物抵（質(zhì)）押或用該工程開業(yè)后的經(jīng)營權(quán)進(jìn)行抵押的做法。與此同時，施工企業(yè)還應(yīng)爭取與建設(shè)方達(dá)成拖欠資金補(bǔ)償?shù)臅鎱f(xié)議。

對長期拖欠而又未能辦妥有關(guān)抵押擔(dān)保手續(xù)的，要主動積極地去跟蹤建設(shè)方的動向。對拖欠款較大的房地產(chǎn)開發(fā)項目還應(yīng)不失時機(jī)地實行訴訟保全，防止其在施工企業(yè)不知情的情況下，將建設(shè)項目抵押或變賣給第三者，從而避免工程價款優(yōu)先權(quán)對抗消費者買受權(quán)的事情發(fā)生進(jìn)而造成施工企業(yè)合法權(quán)益的損失。

2、按照國際慣例深化中間結(jié)算

建筑產(chǎn)品的結(jié)算周期很長，造價的爭議常導(dǎo)致拖欠款債權(quán)不落實，使施工企業(yè)訴訟無據(jù)。因此，按照國際慣例，加強(qiáng)工程進(jìn)度款的中間結(jié)算就顯得尤為重要。它有兩個方面的意義，一方面，按照合同約定，及時結(jié)清第一個階段的工程款。實際上，單純的合同的尾款數(shù)額在整個工程價款中的比例一般不會很高，及時結(jié)清每一個階段的工程款就可以大大降低竣工結(jié)算的壓力；另一方面，如果進(jìn)度款不能中間結(jié)清，那么施工單位至少要將已欠付的工程過度款的數(shù)額與建設(shè)方確定下來，這對減少竣工決算的麻煩是有利的，對發(fā)生合同糾紛后施工企業(yè)尋求法律支持（訴訟或仲裁）也是非常有利的。

3、強(qiáng)調(diào)工程進(jìn)度款的中間結(jié)算，并不意味著可以放松竣工結(jié)算，實際上竣工工程的拖欠款其風(fēng)險性是很大的，必須在竣工后及時辦理竣工結(jié)算。作為施工企業(yè)，首先要收集及整理好原始憑據(jù)，抓緊建設(shè)方實物供料的結(jié)算和已付工程款的核對，為竣工結(jié)賬創(chuàng)造條件?？⒐ね锨芬坏┌l(fā)生，清理催討要落實責(zé)任制，并輔以對責(zé)任人考核的獎罰激勵措施。

為防范風(fēng)險和加快清欠進(jìn)程，在建設(shè)方資金難以全部清償?shù)那闆r下，部分拖欠資金可通過置換成生產(chǎn)經(jīng)營要素（如將工程房產(chǎn)權(quán)作抵押，或轉(zhuǎn)讓該工程的房產(chǎn)權(quán)或部分房產(chǎn)權(quán)，亦可采用控制該工程開業(yè)經(jīng)營后部分股份作為補(bǔ)償）或者置換成為可以產(chǎn)生效益和現(xiàn)金流量的資產(chǎn)（如采取將建設(shè)方的產(chǎn)品、機(jī)電車船設(shè)備、庫存材料、房地產(chǎn)及公司股票、第三方債務(wù)的追索作為以物抵款、以股抵款、以債抵款的方式進(jìn)行評估后依法辦理移交過戶手續(xù)）的方式，或重新簽訂協(xié)議，由建設(shè)方延期支付工程拖欠款及相應(yīng)利息，也可采用讓利收款辦法，爭取提前收回工程拖欠款，所有這些都是可行的。

對久拖不決、風(fēng)險較大的拖欠款則應(yīng)不失時機(jī)在做好準(zhǔn)備工作的前提（這里要做到兩點，即一要做好社會上各方面工作，尤其是要爭取政府與社會的支持和司法、開戶銀行等有關(guān)單位的配合；二要能夠提供出有足夠法律依據(jù)且內(nèi)容完整嚴(yán)謹(jǐn)?shù)淖C明材料，特別是工程質(zhì)量和工期的有關(guān)證明文件及雙方往來公函、紀(jì)要、開工令、竣工報告、變更令等書面或圖片、錄像資料等）下付諸法律，申請法院對拖欠工程（建設(shè)工程性質(zhì)不宜的除外，如公有物、公用物等）實施折價、折賣，以獲優(yōu)先受償。

廣大施工企業(yè)在經(jīng)營活動中，必須做到知己知彼，防范風(fēng)險。要配備專門人員，多渠道地對業(yè)主（或發(fā)展商）的投資主體、注冊資本、土地取得方式、地價支付進(jìn)度和來源以及建設(shè)資金渠道、銀行貸款的條件等情況進(jìn)行了解，然后綜合分析其履約支付能力，做出切合實際的判斷。尤其是對建設(shè)工程項目施工承包合同或補(bǔ)充合同中有要求墊資施工包括支付周期延長等變相墊資條件的，更要慎之又慎。