一、合同形式的類型
依權利之義務主體的范圍不同,可將民事實體權利分為對人權和對世權。對人權(如債權)的義務主體是特定的,而對世權(如物權)的義務主體則是不特定的。相應的,本文將合同分為變動對人權的合同與變動對世權的合同。
1、變動對人權合同的形式
債權是典型的對人權。債權合同為典型的變動對人權合同。變動債權合同的典型形式有口頭、書面、公證等。具體而言:
(1)口頭??陬^形式是指人們以直接對話的方式訂立合同的形式,如當面交談、電話聯(lián)系??陬^合同以語言作為當事人合意的外在表現(xiàn)。
(2)書面。書面形式是指人們以書面文字表達合意的方式訂立合同的形式。近年出現(xiàn)的數(shù)據(jù)電文形式亦屬于書面。我國《合同法》即在第11條規(guī)定:“書面形式是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真)、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?!睍婧贤载撦d于一定媒介的文字作為當事人合意的外在表現(xiàn)。
(3)公證。公證形式是指人們以到公證機關作成公證書的方式訂立合同的形式。公證所涉及的不獨為當事人的行為,還包括公證機關的審查公證行為。不過,本文此處言及公證形式,強調(diào)的是當事人表達自己意志的方式,而不是公證機關的對合同的審查,至于公證機關的行為,從私法視角看,不過是當事人行為的輔助而已。
2、變動對世權合同的形式
當事人表達變動對世權的合意,當然可以采用上面所述的口頭、書面等形式,此不贅述;除此之外,本文認為變動對世權的合同還經(jīng)常采用公示的形式。所謂公示,即以一定方式將一定信息予以公布的行為。由于物權為典型的對世權,因此下文將以物權合同為例加以論證。物權合同涉及的公示方式主要有交付與登記兩種。具體而言:
(1)交付。交付指移轉(zhuǎn)物之占有。當然,基于債的關系亦可能發(fā)生標的物的交付,如運輸合同,但此處的交付指與物權變動有關的交付。
對交付之性質(zhì)的探討需要從物權行為理論的初創(chuàng)談起。一般認為,薩維尼是物權行為理論的創(chuàng)始人。薩氏認為:“交付是一種真正的契約,因為它具備契約概念的全部特征:它包括雙方當事人對占有物和所有權移轉(zhuǎn)的意思表示……僅該意思表示本身作為一個完整的交付是不足夠的,因此還必須加上物實際占有取得作為其外在的行為……”[4]在物權行為理論出現(xiàn)之前,人們把交付作為單純的債務履行行為,并未探討交付行為中是否包含當事人的物權合意;而物權行為理論則認為交付行為中隱含著物權合意,該理論實際上是從交付中抽象出了物權變動的合意,繼而認為交付行為是物權行為。也就是說,物權合意與物的交付共同構成了物權行為。因此,交付完全可以單獨作為物權合同的形式。
(2)登記。登記是指將某一事項向登記機構求為記錄。物權變動中的登記是指物權變動當事人按照法律的要求,向國家主管機關提供申請書、有關的產(chǎn)權證書、協(xié)議書、契證等,要求登載記錄物權變動事項,該機關經(jīng)審查認為無誤時,將物權變動事項記載于特備公簿。[5]從該登記的意義看,登記既包含當事人的行為,也包含登記機關的行為。似乎難言登記為私行為的形式。但是本文認為,在當事人間無另行物權變動合同的情形下,登記實反映了當事人的物權變動合意,因此登記與交付一樣,同樣可以作為物權合同的形式。至于登記中的主管機關行為,從私法視角觀之,不過是對當事人行為的輔助而已,與當事人用自動系統(tǒng)公示實無差別。就登記為不動產(chǎn)物權變動合同的形式而言,孫憲忠先生與本文持同樣觀點:“物權獨立意思與其表現(xiàn)形式之間有著十分緊密的關系。如果要問物權的獨立意思在哪里?那么就可以回答說在它的表現(xiàn)形式里,物權的獨立意思與不動產(chǎn)登記和動產(chǎn)的占有移轉(zhuǎn)之間的關系,是內(nèi)容與形式之間的關系。”
二、合同形式的要求有哪些
合同的形式,是指合同當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。我國合同法規(guī)定:當事人訂立合同可以采用口頭形式、書面形式和其他形式。合同的口頭形式指當事人只有口頭語言為意思表示訂立合同,而不用文字表達協(xié)議內(nèi)容的合同形式。口頭形式優(yōu)點在于方便快捷,缺點在于發(fā)生合同糾紛時難以取證,不易分清責任。口頭形式適用于能即時清結(jié)的合同關系。書面形式是指當事人以合同書或者電報、電傳、電子郵件等數(shù)據(jù)電文形式等各種可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式訂立合同。書面形式有利于交易的安全,重要的合同應該采用書面形式。書面形式又可分為下列幾種形式:①由當事人雙方依法就合同的主要條款協(xié)商一致并達成書面協(xié)議,并由雙方當事人的法定代表人或其授權的人簽字蓋章。②格式合同。③雙方當事來往的信件、電報、電傳等也是合同的組成部分。 現(xiàn)代各國對合同形式采用以不要式為原則,一般不加限制,法律只規(guī)定特定種類的合同必須具備書面形式或其他形式。