一、表見代理的概念

表見代理是指代理人之代理雖無代理權(quán)，但有可使相對人其有代理權(quán)的事由，因而法律強使本人（名義上的被代理人）對于無過失的相對人承擔(dān)被代理人責(zé)任的一種特殊的無權(quán)代理。如趙某被單位開除，其單位及時要求趙某停止一切以本單位名義進行的活動。

二、表見代理的構(gòu)成要件

表見代理是指代理人雖然沒有代理權(quán)，但是表面上、客觀上具有使無過失的相對人相信他為有權(quán)代理人的正當(dāng)理由的情況，且相對人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理是一種無權(quán)代理行為，是一種沒有代理權(quán)的代理，它具備代理行為的表象卻欠缺代理權(quán)的行為。但是，由于相對人有足夠的理由相信代理關(guān)系的存在，被代理人不得以無權(quán)代理為由，否認代理行為所產(chǎn)生的法律后果，被代理人仍然要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。我國新合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！庇纱丝梢姡硪姶砜煞譃槿悾孩儆惺跈?quán)表象的表見代理；②有未越權(quán)表象的表見代理；③有代理權(quán)尚未終止的表象的表見代理。法律確立表見代理規(guī)則的主要意義就在于維護代理制度的信用與穩(wěn)定，保護善意無過失的相對人的合法權(quán)益，進而保障交易安全。在此，筆者從以下幾方面來闡述表見代理的構(gòu)成要件：

1、表見代理應(yīng)當(dāng)符合代理的表面要件，即表見代理人須以被代理人的名義進行活動，與第三人締結(jié)民事關(guān)系。表見代理作為代理的一種，它就應(yīng)當(dāng)符合代理的表面要件。否則，則不成其為代理，而是表見代理人與第三人之間形成的民事法律關(guān)系，只對締約雙方存在法律效力，不及他人。

2、表見代理人與第三人之間的民事行為，須具備成立的有效條件，即行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實、內(nèi)容不違背法律或者社會公共利益。如果表見代理人與第三人之間的民事行為欠缺成立的有效要件，那么該行為從一開始就不產(chǎn)生法律效力，又怎么能夠轉(zhuǎn)嫁到被代理人身上呢？又從何談起被代理人承受該代理行為的法律效果呢？值得一提的是，這里的“真實意思表示”，筆者認為，應(yīng)理解為法律上的真實意思表示，即擴展到第三人根據(jù)表象完全有理由相信表見代理人所實施的民事行為系其真實意思表示的領(lǐng)域，而不是僅僅局限于事實上的意思表示真實。否則，如果出現(xiàn)表見代理人為故意損害被代理人的利益而與善意無過失的第三人簽訂有損被代理人的權(quán)益的合同的情況，則會因表見代理人的意思表示不真實，導(dǎo)致合同無效，使第三人的權(quán)益無法得到充分的保護。

3、客觀上須有使第三人相信表見代理人具有代理權(quán)的情形，并能夠使第三人在主觀上形成該代理人不容懷疑的具有代理權(quán)的認識。第三人作為該行為的相對方，其目的應(yīng)是追求通過表見代理人從被代理人處獲得該民事代理行為的法律效果。這就說明第三人在主觀上是相信該民事代理行為是有效成立的，該代理人是有代理權(quán)的。而第三人之所以會與該代理人為民事代理行為，其必然要求該代理人與被代理人之間存在著一種使其對該代理人的代理權(quán)達到內(nèi)心確信程度的事實上或者法律上的聯(lián)系。如該表見代理人持有被代理人的蓋有有效印章的介紹信和空白合同書。只有這樣，法律才有必要設(shè)立表見代理制度來賦予第三人向被代理人追求民事代理行為法律效果的權(quán)利。

4、第三人須為善意且無過失，即第三人不是明知行為人沒有代理權(quán)而仍與之簽訂合同，也不是由于自己疏忽大意，缺乏應(yīng)有的謹(jǐn)慎而輕易將沒有代理權(quán)的行為人認作有代理權(quán)的人，而是有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)。筆者認為，表見代理雖然不具備代理權(quán)，但卻賦予了第三人向被代理人主張民事代理行為的法律效果的權(quán)利，這在一定程度上損害了被代理人的利益，維護了第三人的合法權(quán)益，有損人利己之嫌。依據(jù)我國民法的立法精神和立法原則，這必然要求第三人也給予被代理人一定的對價，遵守一定的游戲規(guī)則，以達到法律對相互處于對立方的合法權(quán)益的保護的平衡。所以，這就要求第三人在主觀上必須表現(xiàn)為善意以體現(xiàn)民法的公平、誠實信用原則，并表現(xiàn)為無過失，以更好地保護在這場交易中處于弱勢的被代理人的合法權(quán)益。

5、被代理人在主觀上存在過失。表見代理的這一構(gòu)成要件，民法學(xué)界對此有較多的爭議。筆者認為，雖然表見代理不具備代理權(quán)，但卻具備了代理的表象，該表象使得第三人在盡到了法律上要求的對表見代理人的代理身份和代理權(quán)限的注意義務(wù)后，還無法預(yù)見到該代理人并不具備代理權(quán)或者該代理人的權(quán)利存在瑕疵。如果第三人和被代理人在主觀上均不存在過失，是不可能形成代理權(quán)表象的。表見代理制度既然規(guī)定了第三人在主觀上必須盡到應(yīng)有的注意義務(wù)，即在主觀上不得存在過失，以保護被代理人的合法權(quán)益。那么，這就必然要求被代理人對于代理權(quán)表象的形成在主觀上存在著過失，以避免被代理人的合法權(quán)益在無過失的情況下受到損害，使得雙方在這場市場交易中處于同等的地位。如新合同法第六十五條規(guī)定：“委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負連帶責(zé)任。”在這里，即使代理人已經(jīng)越權(quán)行使其代理權(quán)，但由于被代理人的授權(quán)委托書授權(quán)不明，存在過失，形成了代理人未越權(quán)之表象，致使第三人誤以為代理人并未越權(quán)而與之實施民事代理行為，實際已構(gòu)成了表見代理。