一、不動產(chǎn)抵押設(shè)立的要件
不動產(chǎn)抵押設(shè)立要件主要包括:
①抵押人必須具備主體資格。即抵押人應(yīng)具備權(quán)利能力和行為能力,同時對抵押物有完整的所有權(quán)和處分權(quán);
②抵押物必須符合法律規(guī)定。
從各國立法來看,并非所有不動產(chǎn)均可設(shè)定抵押權(quán),根據(jù)我國《擔(dān)保法》和《城市房地產(chǎn)管理法》等相關(guān)法律規(guī)定,下列不動產(chǎn)是不能作 抵押的。
A、用于教育、醫(yī)療、市政等公共福利的不動產(chǎn);
B、列入文物保護的建筑物和具有紀(jì)念意義的建筑物;
C、已被依法公告列入拆遷范圍的房地產(chǎn);
D、被司法機關(guān)或行政機關(guān)依法查封的不動產(chǎn);
E、產(chǎn)權(quán)關(guān)系不清或有爭議的財產(chǎn);
F、來自全體共有人書面同意的不動產(chǎn);
G、未取得合法權(quán)證的違法建筑物。
③價值評估應(yīng)該公允。抵押物的價值應(yīng)該經(jīng)過具有評估資格的評估機構(gòu)進行評估,做出合理公允的評估報告,然后根據(jù)評估的價值確定抵押率和擔(dān)保價值;
④辦理抵押登記。依照我國法律,不動產(chǎn)的抵押必須辦理抵押登記,抵押合同自登記之日起生效。
二、不動產(chǎn)抵押的程序是怎樣的
不動產(chǎn)抵押的程序較為復(fù)雜,通常的情況是抵押人一方面是借款人,同時又是抵押擔(dān)保人。即借款人向金融機構(gòu)借款,為了表示能夠按期履行債務(wù),借款人將自己合法擁有的不動產(chǎn)作為擔(dān)保抵押給金融機構(gòu)。也有情況是借款人向金融機構(gòu)借款,請第三人為其作擔(dān)保并將第三人合法擁有的不動產(chǎn)抵押給金融機構(gòu)。在整個抵押擔(dān)保貸款中的主要法律要件是,首先借款人與金融機構(gòu)建立借貸關(guān)系,簽訂借款合同(也稱主合同);其次是抵押擔(dān)保人將其不動產(chǎn)抵押給金融機構(gòu),簽定不動產(chǎn)抵押擔(dān)保合同(附屬合同),建立抵押關(guān)系。
抵押雙方持主合同(借貸合同)和抵押合同一同到不動產(chǎn)所在地的房屋土地管理部門,申請辦理不動產(chǎn)抵押登記,完成抵押活動的全部法律手續(xù)。在抵押活動過程中,首先要審查借款人身份,資信及商業(yè)證明,其次審查抵押擔(dān)保人所提供的抵押物的法律狀況,檢查抵押物是否屬于不能抵押的范疇之列,確定抵押物的合法性。如果抵押物確屬抵押人合法擁有,并且不存在任何法律上的瑕疵,應(yīng)當(dāng)請由房屋土地管理部門認可的土地評估機構(gòu)予以評估,并作出評估報告。
接著根據(jù)評估報告所確定的價值,確定抵押率。在決定要貸款和簽訂抵押合同之前,金融機構(gòu)一般要到抵押物所在地的房屋土地部門進行咨詢調(diào)查,以免在簽完了貸款合同和抵押擔(dān)保合同之后辦不下來抵押登記。
