一、什么是債權(quán)人的代位權(quán)

債權(quán)人的代位權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人之權(quán)的權(quán)利。債權(quán)人的代位權(quán)起源于法國習(xí)慣法，法國民法典稱之為“間接訴權(quán)”或“代位訴權(quán)”。德國民法和瑞士民法均沒有規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)，原因在于德瑞兩國法關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行方法的規(guī)定頗為完備，沒有特別承認(rèn)債權(quán)人代位權(quán)的必要。而法國法關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定不完備，為了彌補(bǔ)這種缺陷，民法上規(guī)定了債權(quán)人代位權(quán)。日本民法和我國臺灣“民法”繼受了這一制度。我國《民事訴訟法》關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行的措施也算是比較完備，《合同法》之所以還規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)，是意在為因擾中國企業(yè)多年的“三角債”問題多提供一個可資利用的手段。

債權(quán)人的代位權(quán)在法律上的性質(zhì)，有不同見解。學(xué)說上曾出現(xiàn)過代理權(quán)說，為自己的委托說，現(xiàn)在的多數(shù)意見采固有權(quán)利說，因?yàn)閭鶛?quán)人的代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，行使債務(wù)人的權(quán)利的權(quán)利，所以不是代理權(quán)，而是債權(quán)人固有的權(quán)利。 而在固有權(quán)利說內(nèi)部， 也有不同認(rèn)識，需要進(jìn)一步辨析。債權(quán)人的代位權(quán)，是債權(quán)人為保全債權(quán)而代債務(wù)人行使其權(quán)利，而非扣押債務(wù)人的權(quán)利或就收取的財產(chǎn)有優(yōu)先受償權(quán)，因而是實(shí)體法上的權(quán)利而非訴訟法上的權(quán)利。債權(quán)人的代位權(quán)，不是債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人的請求權(quán)。債權(quán)人的代位權(quán)不是固有有意義上的形成權(quán)。它不是依權(quán)利人一方的意思表示而形成法律上的效力，而是以行使他人權(quán)利為內(nèi)容的法定權(quán)能，因而債權(quán)人在行使代位權(quán)時應(yīng)盡善良管理人的注意。債權(quán)人的代位權(quán)屬于債權(quán)的對外效力，是從屬于債權(quán)的特別權(quán)利，或者說，是債權(quán)的一種法定權(quán)能。無論當(dāng)事人是否約定，債權(quán)人都享有它。作為債權(quán)人的固有權(quán)利，被學(xué)者通說認(rèn)為屬于廣義的管理權(quán)。

二、債權(quán)人代位權(quán)的特點(diǎn)

(一)債權(quán)人代位權(quán)是債權(quán)的從權(quán)利。代位權(quán)不能脫離債權(quán)人的債權(quán)而存在，是依附于債權(quán)的一種特別權(quán)利，隨債權(quán)的產(chǎn)生、移轉(zhuǎn)和消滅而產(chǎn)生、移轉(zhuǎn)和消滅。代位權(quán)與代位追償權(quán)不同。代位追償權(quán)通常是指在連帶之債中某一連帶債務(wù)人向債權(quán)人清償全部債務(wù)后，即取代了債權(quán)人的位置，享有要求其他負(fù)有連帶義務(wù)的債務(wù)人償還其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額的權(quán)利。代位追償權(quán)是主權(quán)利，債權(quán)產(chǎn)生的時候，代位追償權(quán)并不同時產(chǎn)生，只有在債權(quán)因保證人、其他連帶債務(wù)人等履行了債務(wù)而消滅的時候，保證人及已負(fù)清償債務(wù)責(zé)任的債務(wù)人才對原債務(wù)人或未負(fù)清償債務(wù)責(zé)任的債務(wù)人產(chǎn)生代位追償權(quán)。

(二)債權(quán)人代位權(quán)是實(shí)體權(quán)利。代位權(quán)是債權(quán)人在債務(wù)人怠于行使其權(quán)利害及債權(quán)人的權(quán)利實(shí)現(xiàn)時所行使的權(quán)利，盡管債權(quán)人與次債務(wù)人之間不存在直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但法律賦予債權(quán)人直接追索次債務(wù)人的權(quán)利，這不僅具有程序意義，而且具有實(shí)體意義，即在債權(quán)人與債務(wù)人之間創(chuàng)設(shè)了新的有直接后果的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，一旦提起代位權(quán)訴訟，則可越過債務(wù)人而將次債務(wù)人視為債權(quán)人的債務(wù)人。債權(quán)人行使代位權(quán)，其目的僅在于保全債務(wù)人的財產(chǎn)，增大債權(quán)的一般擔(dān)保資力，而非是以強(qiáng)制扣押債務(wù)人的財產(chǎn)直接使債權(quán)得到滿足為目的(如申請?jiān)V訟保全、強(qiáng)制執(zhí)行等)。因此，代位權(quán)是一項(xiàng)實(shí)體權(quán)利，而非訴訟上的權(quán)利。

(三)債權(quán)人代位權(quán)是債權(quán)人自己的權(quán)利。代位權(quán)的行使是以債權(quán)人自己的名義，代債務(wù)人之位向債務(wù)人的債務(wù)人即次債務(wù)人主張權(quán)利。這種權(quán)利來源于法律的規(guī)定，屬于債權(quán)人自己的權(quán)利，而不是債權(quán)人以債務(wù)人的代理人身份行使債務(wù)人的權(quán)利，因而，債權(quán)人代位權(quán)不同于代理權(quán)。代理權(quán)是代理人以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，代理人的權(quán)限是委托受權(quán)或者是在指定、法定的范圍之內(nèi)，代理人實(shí)施民事法律行為后產(chǎn)生的法律效果歸于被代理人。