一、工程分包合同的主要內(nèi)容

（一）工程分包的概念

工程分包，是相對總承包而言的。所謂工程分包，是指施工總承包企業(yè)將所承包建設(shè)工程中的專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。分包分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。

（二）分包資質(zhì)管理

《建筑法》第29條和《合同法》第272條同時規(guī)定，禁止(總)承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，這是維護建設(shè)市場秩序和保證建設(shè)工程質(zhì)量的需要。

1、專業(yè)承包資質(zhì) 專業(yè)承包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)2至3個等級，60個資質(zhì)類別，其中常用類別有：地基與基礎(chǔ)、建筑裝飾裝修、建筑幕墻、鋼結(jié)構(gòu)、機電設(shè)備安裝、電梯安裝、消防設(shè)施、建筑防水、防腐保溫、園林古建筑、爆破與拆除、電信工程、管道工程等。

2、勞務(wù)分包資質(zhì) 勞務(wù)分包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)1至2個等級，13個資質(zhì)類別，其中常用類別有：木工作業(yè)、砌筑作業(yè)、抹灰作業(yè)、油漆作業(yè)、鋼筋作業(yè)、混凝土作業(yè)、腳手架作業(yè)、模板作業(yè)、焊接作業(yè)、水暖電安裝作業(yè)等。如同時發(fā)生多類作業(yè)可劃分為結(jié)構(gòu)勞務(wù)作業(yè)、裝修勞務(wù)作業(yè)、綜合勞務(wù)作業(yè)。

3、總、分包的連帶責任

《建筑法》第29條規(guī)定，建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔連帶責任。

4、關(guān)于分包的法律禁止性規(guī)定

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第25條明確規(guī)定，施工單位不得轉(zhuǎn)包或違法分包工程。

1、違法分包

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定，違法分包指下列行為：

（1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位，這里包括不具備資質(zhì)條件和超越自身資質(zhì)等級承攬業(yè)務(wù)兩類情況;

（2） 建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的;

（3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的;

（4）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

2、轉(zhuǎn)包

轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。

3、掛靠

掛靠是與違法分包和轉(zhuǎn)包密切相關(guān)的另一種違法行為。

（1）轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;

（2）項目管理機構(gòu)的項目經(jīng)理、技術(shù)負責人、項目核算負責人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員等不是本單位人員，與本單位無合法的人事或者勞動合同、工資福利以及社會保險關(guān)系的;

（3）建設(shè)單位的工程款直接進入項目管理機構(gòu)財務(wù)的。

二、簽訂工程分包合同的注意事項

分包合同甲方一般是指發(fā)包方，首先要關(guān)心兩個問題：1、自身是否具有將工程分包的權(quán)利;2、乙方是否具有實施分包工程的資質(zhì)。其他需要注意的問題也很多,但注意的是：

第一，建議業(yè)主應(yīng)在招投標階段將指定分包內(nèi)容明確化，業(yè)主招標文件不明確時應(yīng)及時提出咨詢。應(yīng)在總承包合同條款中詳細約定指定分包工程的具體內(nèi)容，明確承、發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)和相關(guān)費用的收取方法。

第二，總包合同中，總包承包范圍、工程工期等方面盡可能約定不包含指定分包工程內(nèi)容。

第三，作為總承包人，應(yīng)盡量避免與指定分包人簽訂指定分包合同，爭取使發(fā)包人與指定分包人直接簽訂指定分包合同，使指定分包工程變?yōu)榭偘贤夤こ獭?/p>

第四，若必須與指定分包人簽訂指定分包合同的，爭取簽訂包括發(fā)包人、指定分包人在內(nèi)的三方協(xié)議，約定總承包人僅履行總包管理之責，付款義務(wù)在發(fā)包人一方。

第五，應(yīng)保存好施工過程中與指定分包人之間的往來函件、簽證、會議紀要等原始書面的證據(jù)資料。

第六，在指定分包工程的工程款經(jīng)過總包帳戶情形下，指定分包合同中還可明確約定，總承包人支付指定分包人工程款應(yīng)以總承包人收到發(fā)包人的該部分工程款為前提條件，若指定分包人在不具備該前提條件的情況下，以任何形式向總承包人主張工程款均視為違約，應(yīng)承擔一定數(shù)額的違約金。

第七，若必須只與指定分包人簽訂指定分包合同的，應(yīng)和發(fā)包人、指定分包人明確約定，應(yīng)付給指定分包人的資金(工程款)必須先進入總包帳戶之后再付給指定分包人，力戒發(fā)包人直接付款給指定分包人，同時可要求指定分包人提供履約保證金或履約保函。