一、憑樣品買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)

在國際交易中，表示合同貨物品質(zhì)的方法大致可分為憑樣品表示與憑文字說明表示方法。對(duì)于一些難以用文字描述其品質(zhì)的出口產(chǎn)品如工藝品、服裝、鑄鐵件等產(chǎn)品通常采用憑樣品來表示其品質(zhì)，即買賣雙方約定以樣品作為交貨品質(zhì)的依據(jù)。具體又可按其性質(zhì)分為憑賣方樣品買賣(sales by seller‘s sample)和憑買方樣品買賣(sales by buyer’s sample)兩種方法。憑樣品買賣的合同看似簡單，但在實(shí)際履約過程中卻經(jīng)常出現(xiàn)復(fù)雜的問題。在貿(mào)易實(shí)踐中，因樣品問題產(chǎn)生糾紛的合同并不少見，所以說，憑樣品成交的合同可能存在諸多方面的潛在風(fēng)險(xiǎn)。

憑賣方樣品買賣的潛在風(fēng)險(xiǎn)

憑賣方樣品買賣時(shí)，賣方所提交的樣品應(yīng)該具有代表性。對(duì)于“代表性”的理解通常存在著誤區(qū)。賣方為了能使買方確認(rèn)所提交的樣品，往往傾向于選擇貨物中較好的產(chǎn)品作為樣品寄出。這樣，就很可能給以后的糾紛設(shè)下障礙。日后大批量交貨時(shí)，很可能因批量生產(chǎn)達(dá)不到樣品的品質(zhì)水平而遭致買方索賠。雖然合同簽訂了，但不能順利履約，賣方還是不能收匯，有時(shí)還要承擔(dān)違約責(zé)任;但如果賣方過于擔(dān)心被索賠，提交的樣品品質(zhì)過低，又有可能不符合買方的要求，難以達(dá)成合同。即使達(dá)成合同，價(jià)格也會(huì)被買方壓得過低。因此，把握樣品的代表性應(yīng)該是挑選不太好，也不太差的中等貨物作為樣品。為防止上述情況的出現(xiàn)，可以采取規(guī)定彈性條款的辦法，比如，在合同的品質(zhì)條款中表明“品質(zhì)與樣品大致相同(quality to be about equal to the sample)”或“品質(zhì)與樣品近似(quality to be similar to the sample)”的字樣，以防止因樣品與實(shí)際交貨的差距過大而引起糾紛。

憑買方樣品買賣的潛在風(fēng)險(xiǎn)

憑買方樣品買賣與憑賣方樣品買賣，雖然均為合同的一方首先提交樣品，由合同的另一方來進(jìn)行確認(rèn)，但在性質(zhì)上兩者是不同的。前者稱作“來樣成交”或“來樣制作”，以這種方法成交的合同對(duì)賣方來說要求較高，甚至可能存在著潛在風(fēng)險(xiǎn)。賣方在確認(rèn)買方提交的樣品之前，要充分考慮生產(chǎn)此種樣品所需要的設(shè)備、原料、生產(chǎn)技術(shù)與生產(chǎn)時(shí)間。

如考慮不周，就有可能給日后的交貨造成困難，甚至出現(xiàn)違約的后果。

因?yàn)槭且再I方提交的樣品作為最后的交貨依據(jù)，買方很可能在樣品中設(shè)計(jì)出賣方不易察覺或不易仿制的地方。由于國際貿(mào)易大多是遠(yuǎn)期交割，簽約與交貨的時(shí)間大約相隔一個(gè)月之久，在此期間，一旦市場價(jià)格發(fā)生變化，買方就會(huì)惡意索賠(market claim)，借交貨與樣品不符為由向賣方提出索賠要求。例如，憑買方樣品制作的服裝，樣品中在針腳或紐扣釘法等細(xì)小地方，做出與通常的服裝要求不同的設(shè)計(jì)，待賣方交貨時(shí)，市場價(jià)格下跌，買方就會(huì)以實(shí)際交貨與樣品不符為由拒付貨款，甚至提出索賠。為避免這種情況的出現(xiàn)，賣方通常都是在收到買方樣品以后，根據(jù)買方的來樣，復(fù)制或選擇樣品寄交買方。這一樣品被稱作對(duì)等樣品(counter sample)。如果買方確認(rèn)了這一樣品，就等于把“憑買方樣品買賣”轉(zhuǎn)換成了“憑賣方樣品買賣”。這樣，賣方就具有了較大的主動(dòng)權(quán)。

憑樣品買賣的交貨依據(jù)憑樣品買賣時(shí)，合同中的品質(zhì)條款應(yīng)該注明以樣品作為交貨依據(jù)。

如果是憑文字說明的某種方法表示品質(zhì)，就應(yīng)該注明所寄交的樣品僅供參考。否則，買方根據(jù)有關(guān)國際貿(mào)易慣例，有理由認(rèn)為合同品質(zhì)既符合品質(zhì)條款中的文字說明，同時(shí)又與樣品一致。這無形中等于給賣方設(shè)下了雙重限制。曾經(jīng)有這樣一個(gè)案例，我國某公司向英國某公司出口大豆，合同中的品質(zhì)條款列明：水分14%以下，雜質(zhì)2.5%以下。在成交前我方曾向買方寄過樣品，合同達(dá)成后，我方又電告買方成交貨物與樣品相似。但買方收到貨物后即向賣方提出索賠，理由是所交貨物與樣品不符，并出示相應(yīng)的檢驗(yàn)證書，向我方索賠15000多美元的賠償金額。

根據(jù)英國《1893年貨物買賣法案》中第15條憑樣品買賣的第1款規(guī)定：“在一項(xiàng)契約中，如有條款明示或默示地說明是憑樣品買賣時(shí)，該契約即為憑樣品買賣契約”。該法案第13條1款又規(guī)定：“如買賣契約中規(guī)定為憑說明書買賣時(shí)，應(yīng)含有一默示要件，即貨物應(yīng)與說明書相符;如兼用憑樣品買賣和憑說明書買賣時(shí)，所交貨物只與樣品相符是不夠的，還必須與說明書相符”。以上案例中的關(guān)鍵問題是在合同中對(duì)品質(zhì)條款訂有文字說明的具體規(guī)定，并非憑樣品買賣合同，但賣方并未聲明樣品系參考樣品。合同簽訂后，賣方又電告買方貨物與樣品相似，這就使買方有理由認(rèn)為此合同既是憑文字說明買賣，又是憑樣品買賣。所以買方就會(huì)以兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)要求，同時(shí)進(jìn)行檢驗(yàn)，一旦發(fā)生任何不符，買方就會(huì)提出索賠。實(shí)際上，這等于是賣方自己授人以柄。

二、憑樣品買賣存在的問題有哪些

憑樣品成交合同可能存在的問題是買方開來的。憑樣品成交的合同產(chǎn)品大多是難以用標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格進(jìn)行衡量的產(chǎn)品，在大多數(shù)情況下，買方在裝船前應(yīng)有對(duì)貨物品質(zhì)進(jìn)行合理檢驗(yàn)的機(jī)會(huì)。這樣，買方就會(huì)借此在信用證中設(shè)下軟條款的障礙，以備在形勢對(duì)他不利的情況下，造成一種合法的拒付理由。

信用證中的軟條款又稱“陷阱條款”，是買方，即信用證的申請(qǐng)人在開立信用證時(shí)故意設(shè)下的一個(gè)埋伏。在此條款的保護(hù)下，信用證的開證申請(qǐng)人就控制了整筆交易，而信用證的受益人，賣方則處于受制于人的被動(dòng)地位。交貨時(shí)，如果市場不利于買方，他就會(huì)利用信用證中的軟條款拒絕簽發(fā)檢驗(yàn)證書，甚至找借口不來出口地進(jìn)行檢驗(yàn)。賣方因拿不到檢驗(yàn)證書，也就不能到銀行議付，信用證的開證行也就無法兌現(xiàn)它的付款責(zé)任。

曾有這樣一個(gè)案例：我方某工貿(mào)進(jìn)出口公司與國外一商人洽談銅搭扣的來樣訂貨業(yè)務(wù)。按雙方達(dá)成的合同規(guī)定，按來樣成交確定合同品質(zhì)，賣方試制的對(duì)等樣品經(jīng)買方確認(rèn)后，作為交貨品質(zhì)依據(jù)。賣方認(rèn)為自己的工廠頗具規(guī)模，有多年的翻砂、鑄造、冷軋經(jīng)驗(yàn)，生產(chǎn)加工銅搭扣這類小商品沒有問題。但在試制過程中，買方對(duì)寄去的對(duì)等樣品一再認(rèn)為不符合要求，不予確認(rèn)。當(dāng)賣方經(jīng)過多次試制將對(duì)等樣品按來樣加工就緒，請(qǐng)買方派員前來驗(yàn)收時(shí)，得到的答復(fù)卻是“檢驗(yàn)員在國外，不能來華”。此時(shí)賣方才發(fā)現(xiàn)買方開來的信用證中的軟條款“付款時(shí)須提供由開證申請(qǐng)人授權(quán)的指定代理人在裝運(yùn)前簽發(fā)的檢驗(yàn)證書”，沒有信用證中規(guī)定的檢驗(yàn)證書，賣方就無法向銀行交單議付。諸如此類的信用證軟條款，在憑樣品成交的合同中屢屢出現(xiàn)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，僅上世紀(jì)90年代國內(nèi)公司遭到信用證軟條款詐騙而蒙受的經(jīng)濟(jì)損失達(dá)數(shù)千萬元人民幣之多，可見此類信用證無信用可言。

總之，要想排除憑樣品成交合同中的潛在風(fēng)險(xiǎn)，還需了解、熟悉、掌握有關(guān)國際貿(mào)易慣例，借鑒以往貿(mào)易實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，認(rèn)真簽訂好合同的各項(xiàng)條款，才能真正達(dá)到把買賣做活的目的。