一、借款合同糾紛的形式

(一)、金融機構(gòu)違反《商業(yè)銀行法》規(guī)定而簽訂的借款合同。

《商業(yè)銀行法》是由人大常委會制定的法律規(guī)范，由于制定該法的目的之一就是規(guī)范商業(yè)銀行的行為、提高信貸資產(chǎn)質(zhì)量、加強監(jiān)督管理，所以有較多的強制性規(guī)定，大量使用了"應當"、"必須"、"不得"等用語，但是這些帶有強制性用語的規(guī)定在合同法中并沒有相應的體現(xiàn)，因而一般情況下除了違反中國人民銀行有關的利率的規(guī)定會導致合同條款無效外，違反《商業(yè)銀行法》的其他規(guī)定并不必然導致合同無效。

(二)、關于貸款人為非金融機構(gòu)企業(yè)的借款合同。

此類借款最常見的是一般企業(yè)之間的借款、名為聯(lián)營實為借貸的借款以及名為補償貿(mào)易實為借貸的借款。根據(jù)《商業(yè)銀行法》及《非法金融機構(gòu)和非法金融活動取締辦法》的規(guī)定，未經(jīng)中國人民銀行批準，任何單位和個人不得擅自設立金融機構(gòu)或者從事金融業(yè)務活動。所以，非金融機構(gòu)的企業(yè)是不能作為貸款人與他人簽訂借款合同的。最高人民法院對以上幾種性質(zhì)的借款合同也有批復，均按無效合同處理。

(三)、金融租賃公司與承租人簽訂的名為融資租賃實為借貸的借款。

融資租賃合同包括兩個法律關系：一個是出租人與承租人之間的租賃關系，一個是出租人與出賣人之間的買賣租賃關系。司法實踐中，常常遇到名為融資租賃實為借貸的情況，如出租人與承租人未對出賣人及租賃物作出明確的約定或者選擇，而是由出租人直接將資金交付給承租人使用，承租人亦不是用該資金去購買租賃物，而是用于其他流動資金的，就是名為融資租賃實為借貸的借款合同。這時，如果出租方為不具備經(jīng)營貸款業(yè)務的企業(yè)的，則按一般企業(yè)間借款合同處理，認定合同無效;如果融資租賃的出租人屬于非銀行金融機構(gòu)的，則按出借人為非銀行金融機構(gòu)的一般借款合同處理。

(四)、關于政府部門根據(jù)政策發(fā)放貸款而簽訂的借款合同。

雖然《貸款通則》規(guī)定，各級行政部門不得經(jīng)營貸款業(yè)務，但從最高院的判例來看，并非如此。因為財政部《關于地方財政有償使用資金管理辦法》規(guī)定，地方財政部門為扶持特定的企業(yè)、行業(yè)發(fā)展，可以發(fā)放財政周轉(zhuǎn)金，實行有償使用，收取一定的資金占用費，定期歸還。所以，此種情況下，由政府機關發(fā)放的貸款，并不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，亦不損害國家和社會公共利益，可以認定此種借款合同有效。

二、借款糾紛案的處理辦法

審理借款合同糾紛重點應該注意以下幾個問題。

(一)準確地列明借款合同的當事人

一般情況下在借款合同中主要就是原告和被告，原告多為債權(quán)人，即出借人，被告多為借款人。在特殊情況下原告可能是借款人即原債務人，所謂特殊情況是在債務人認為債權(quán)人侵害了自己的合法權(quán)益時可能向法院起訴，如債權(quán)人銀行等金融機構(gòu)直接扣收貸款，或者債務人重復還款等。除這些情況外：

1、借款同時有保證人的保證人是共同被告;

2、行為人以他人名義 借款的，借款人知道行為人同時也知道借款人的，應以行為人和借款人為共同被告;

3、“私貸公用”情況下當事人的確定。實踐中有些地方出現(xiàn)“私貸公用”的情況， 所謂“私借公用”是有的“公”即企業(yè)，由于已經(jīng)有逾期貸款未還等原因而不能貸款，于是便由個人或私營企業(yè)以自己名義代為貸款，所貸款項由企業(yè)使用。這就是所謂“私貸公用”。私貸公用以合同法的規(guī)定，應該屬于委托關系。在這種情況下，出借人為原告沒有異議。如何列被告，應考慮以下情況：

(1)出借人不知道貸款人是企業(yè)，貸款后貸款人也未披露企業(yè)用款情況，企業(yè)也未主動介入還款事宜的，應以借款人為被告;

(2)貸款后借款人披露了實際用款人，出借人選擇借款人為相對人主張權(quán)利，仍然應列借款人為被告;

(3)在上述情況下，如果出借人選擇用款人為被告，可以用款企業(yè)為被告。如出借人堅持以借款和用款人為共同被告，法院也應允許，因為出借人有形式上的訴權(quán)。

4、借款單位或者擔保單位發(fā)生了變化，如合并、分立、改制、破產(chǎn)等，原告起訴誰，包括與該企業(yè)有關系的單位如上級主管部門或母公司，即列為被告。

最高法院副院長李國光在關于當前民事審判的有關問題《關于企業(yè)歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟主體的確認問題》中認為：

第一，訴訟主體的確認。企業(yè)在歇業(yè)、被撤并或吊銷營業(yè)執(zhí)照后，是否可以作為訴訟主體參加訴訟，應當根據(jù)不同情形，區(qū)別對待，以確認訴訟主體。應當注意的是，無論在企業(yè)歇業(yè)、被撤銷或被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中如果存在多個清算主體的，均應成為共同清算主體。

第二，清算主體的認定。由于將企業(yè)因歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照情形中的清算主體確定為訴訟主體，因此對于不同性質(zhì)的企業(yè)如何確定其清算主體就成為訴訟程序的關鍵。

依據(jù)我國《公司法》第191條和192條以及有關法律法規(guī)的規(guī)定，我們認為，國有企業(yè)的清算主體是其上級主管部門;集體企業(yè)的清算主體是其開辦單位;聯(lián)營企業(yè)的清算主體是其聯(lián)營各方;有限責任公司的清算主體是其全體股東;股份有限公司的清算主體是其控股股東。因此，如法院立案時初步審查認為不應列為被告的，可以提出參考意見，如原告堅持列為被告應尊重原告意見，是否應承擔責任，應在審理中解決。

(二)認真審查借款合同的效力

借款合同的效力直接關系到借貸關系是否受到人民法院的保護。因此在審理借款合同糾紛時，應該認真審查借款合同的效力。

1、進行非法活動的借款合同無效。《經(jīng)濟合同法》第五十二條(三)規(guī)定“以合法形式掩蓋非法目的”合同無效。最高院1991年7月2日作出的《關于人民法院審理借貨案件的若干意見》(以下簡稱《借貸意見》第11條規(guī)定“出借人明知借款人是為了進行非法活動而借款的，其借貸關系不予保護?！北热缬械钠髽I(yè)見炒股或者買賣煙草賺錢，便買通金融機構(gòu)某些承辦人編造假的貸款理由如擴大再生產(chǎn)、購買原材料等簽訂借款合同貸出款項，這種違反政策和法律的借款合同無效。

2、欺詐、脅迫損害國家利益的合同無效。《合同法》第五十二條(一)規(guī)定“一方以欺許、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益”的合同無效?！督栀J意見》第10 條規(guī)定“一方以欺許、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下形成的借貸關系，應認定為無效。”因為此意見是在1991年作出的，與當時的《經(jīng)濟合同法》的規(guī)定是一致的。但是，由于《合同法》限制了無效合同的范圍。僅規(guī)定了欺詐、脅迫形成的合同當其損害了國家利益時才認定為無效合同。而對此種情況規(guī)定了當事人有權(quán)申請撤銷和變更。所以在掌握是否無效時應該與原來的認定有區(qū)別。不能把可以撤銷和變更的合同當無效認定，否則會在適用法律上出現(xiàn)錯誤。

3、企業(yè)之間的借貸合同無效?！逗贤ā分栽谝?guī)定兩大類借款合同糾紛中沒有將企業(yè)間的借貸納入，其主要原因是該種借貨關系不受法律保護，不是我國法律所認可的合法合同。因為任何國家都有自己特有的經(jīng)濟秩序和金融秩序。只有金融機構(gòu)有權(quán)經(jīng)營借貸業(yè)務，如果任何企業(yè)都可以經(jīng)營金融業(yè)務從事借貸我國的金融秩序就亂了，那就不需要金融機構(gòu)的存在了。借款人未按判決確定的期限歸還本金的，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的利息。”

4、不具備借貸主體資格的金融機構(gòu)從事借貸業(yè)務的借款合同無效。在金融機構(gòu)內(nèi)部也有明確的分工，可以從事借貸業(yè)務的是其中的一部分機構(gòu)。其他內(nèi)設機構(gòu)和下屬部門只有一些行政事務或吸收存款的業(yè)務，絕對沒有對外進行借貸的業(yè)務。這些部門如果因為手中掌握一些資金，為了得到利息，而進行借貸，其簽訂的合同也是無效的。

(三)認真審查擔保的效力

在大多數(shù)借款合同中，都有擔保的存在，其目的是為了保證在主債務人不能履行還款義務時，能保證金融機構(gòu)發(fā)放的貸款收回。但在實踐中，有的是業(yè)務不熟，有的是人情作怪，有的是行政命令，往往出現(xiàn)擔保無效的情況。擔保無效主要有以下幾類：

1、擔保的主體不合格。按照國家法律和法規(guī)規(guī)定，有些部門和機構(gòu)不能進行擔保，就是說沒有擔保資格。國家法規(guī)規(guī)定，學校、醫(yī)院等社會福利機構(gòu)不能進行擔保。因為這些部門和機構(gòu)從事的是社會的教育和福利工作，其財產(chǎn)為國家所有，與此同時，這些部門的工作又具有不可中斷性。不可能因為其進行擔保而將其財產(chǎn)執(zhí)行而造成學校停學，醫(yī)院停診。

2、不具備法人資格的單位內(nèi)部機構(gòu)或內(nèi)部職能部門擔保無效。最高院1994年4月15日發(fā)出的《關于審理經(jīng)濟合同糾紛案件有關保證的若干問題的》(以下簡稱《保證規(guī)定》“法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人同意，為他人提供擔保的，保證合同無效，保證人不承擔保證責任，但應根據(jù)其過錯大小，承擔相應的賠償責任?！薄侗ＷC規(guī)定》18項“法人的內(nèi)部職能部門未經(jīng)法人同意，為他人提供保證的，保證合同無效，保證人不承擔保證責任，但應根據(jù)其過錯大小，由法人承擔相應的賠償責任。

3、公司董事、經(jīng)理私自所為的擔保無效?！稉７ń忉尅返谒臈l規(guī)定”董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東、或者是其他個人債務提供 擔保的，擔保合同無效。

4、欺詐、脅迫、惡意串通造成的擔保合同無效?！侗ＷC規(guī)定》第19項“主合同債權(quán)人一方或者雙方當事人采取欺詐、脅迫等手段，或者惡意串通，使保證人在違背真實意思情況下提供保證的，保證合同無效，保證人不承擔責任。

5、以禁止流通物提供擔保的合同無效?！稉７ń狻返谖鍡l規(guī)定“以法律、法規(guī)禁止流通的財產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)設定擔保的，擔保合同無效。

6、未經(jīng)批準及無權(quán)設立的對外擔保無效。在對外擔保問題上我國法律和法規(guī)有嚴格的限制?！稉７ń忉尅返诹鶙l規(guī)定“有下列情形之一的，對外擔保合同無效：(一)未經(jīng)國家主管部門批準或者登記對外擔保的;(二)未經(jīng)國家有關主管部門批準或者登記，為境外機構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔保的;(三)為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外文投資部分的對外債務提供擔保的;(五)主合同變更或者債權(quán)人將對外擔保項下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔保人同意和國家有關主管部門批準的，擔保人不再承擔擔保責任，但法律法規(guī)另有規(guī)定的除外?！?/p>

7、主合同無效，保證合同無效。《保證規(guī)定》第20項”主合同無效，保證合同也無效，保證人不承擔保證責任。但保證人知道或者應當知道主合同無效而仍然為之提供保證的，主合同被確認無效后，保證人與被保證人承擔連帶賠償責任。

(四)正確審查債權(quán)行使時間

債權(quán)人行使債權(quán)的時間，就是債權(quán)人主張權(quán)利的時間。一般來說這個問題比較簡單，也就是債權(quán)人和債務人約定的由債務人履行債務的時間。約定的履行債務的時間到了，債權(quán)人就可以要求債務人償還債務，而做為債務人也就可以向債權(quán)人履行償還義務了。如果債權(quán)人在債務履行期限到來后行使權(quán)利，就是合法。如果未屆履行期限則在一般情況下債權(quán)人不能行使權(quán)利。但是如果是約定分期償還借款，則可以在每一期還款時間屆至時行使權(quán)利。需要注意的是在兩種情況下可以提前行使權(quán)利。

一是按照《合同法》的規(guī)定，在債務人償還債務的能力明顯下降時可以行使不安抗辯權(quán)。對此法律有明確的規(guī)定，規(guī)定的也比較細致。第二種情況是在債務人進入破產(chǎn)程序時，債權(quán)人可以直接向債務人申報債權(quán)，也可以直接起訴保證人。這是因為，債務人破產(chǎn)，說明其已經(jīng)不能履行到期債務，到期債務尚不能履行，未到債務當然也不能履行。所以此時此種債務應該視為到期債務。