旅行社組織旅行時受到人身傷害
張某系深圳某醫(yī)院醫(yī)生,該醫(yī)院與深圳某旅行社簽訂合同,安排其醫(yī)院職工旅游拓展訓練,旅游合同約定發(fā)生爭議,提交深圳仲裁委仲裁。2012年*月,張某所在單位深圳某醫(yī)院組織職工旅游,張某參與了深圳某旅行社組織的“某拓展訓練,海邊騎單車兩天游”旅游服務(wù)項目,在項目活動中受傷,造成九級傷殘。張某以深圳某旅行社未對游客的人身安全盡到應(yīng)有的充分注意和安全保障義務(wù)為由,要求深圳某旅行社承擔其受傷殘的侵權(quán)責任。具體為要求深圳某旅行社支付殘疾賠償金、被撫養(yǎng)人生活費、精神損害撫慰金、誤工費等金額總計人民幣210000多元。但因發(fā)生爭議,協(xié)商不成,訴至法院,主張權(quán)利。
2012年*月*日,張某以被深圳某旅行社違反安全保障義務(wù)責任為由起訴至福田區(qū)人民法院,受理后,福田區(qū)人民法院于2013年1月*日以張某所在單位與深圳某旅行社之間有約定管轄為由,裁定駁回起訴。
旅游合同糾紛由誰管轄
本案關(guān)鍵的問題是管轄,即約定了深圳仲裁委仲裁。那么到底是仲裁還是法院管轄。本律師認為應(yīng)該由法院管轄。但是福田法院裁定駁回起訴,律師認為非常不妥,理由如下:
一、本案屬于違約責任與侵權(quán)責任的競合,張某有選擇的權(quán)利,張某以違反安全保障義務(wù)責任糾紛提起訴訟,要求深圳某旅行社承擔侵權(quán)責任,而非基于合同義務(wù)要求承擔違約責任。合同中雖有約定爭議解決方式:“本合同履行過程中發(fā)生的爭議,提交深圳仲裁委員會仲裁?!?,此條依然是基于合同違約而言,原審法院是將關(guān)于合同責任的約定僵硬地套用在侵權(quán)責任上。
二、我國仲裁法第二條規(guī)定仲裁范圍是平等主體之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛,那么,關(guān)于人身侵權(quán)的糾紛,不屬于仲裁所受理的范圍。
三、在深圳遠東婦兒科醫(yī)院與深圳某旅行社簽訂的《團隊國內(nèi)旅游合同》中,也沒有關(guān)于人身損害侵權(quán)的仲裁事項的明確約定,對此屬于沒有約定或者約定不明,當事人沒有達成補充協(xié)議的,仲裁條款對該事項無效。
四、合同具有相對性,該《團隊國內(nèi)旅游合同》針對的主體是合同當事人雙方,法律賦予未在合同上簽字的個人的訴訟權(quán)利,不單單是教條的適用合同之訴才可主張權(quán)利,選擇侵權(quán)是張某的權(quán)利,那么,侵權(quán)之訴約束侵權(quán)人與被侵權(quán)人,根本不基于合同而成立,也就是基于合同約定的仲裁條款不適用。
五,違反安全保障義務(wù)責任糾紛屬于案由規(guī)定中侵權(quán)責任項下第347子案由,張某以此案由起訴至福田法院是在行使其作為被侵權(quán)人而享有侵權(quán)之訴的訴權(quán),若基于合同違約仲裁,如何保護張某?則以侵權(quán)之訴所涉及到的訴求均得不到支持,這無異于是對張某訴權(quán)的一種踐踏。張某堅信,法律賦予張某侵權(quán)之訴的訴權(quán)是確定的,原審法院草率地駁回起訴是對張某訴權(quán)的粗暴剝奪,無形中堵死張某的維權(quán)之門,原審法院明顯是在踢皮球,增加上訴的訴累,不利于對弱勢一方的保護,更不符合法律規(guī)定。
