一、代位權(quán)的成立要件是什么
1、債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法、確定,且必須已屆清償期。
2、債務人怠于行使其到期債權(quán)。
3、債務人怠于行使權(quán)利的行為已經(jīng)對債權(quán)人造成損害。
4、債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。
《合同法》第七十三條因債務人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。
代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用,由債務人負擔。
債務人的債務未到期和履行期間未屆滿的,債權(quán)人不能行使代位權(quán),但債權(quán)人專為保存?zhèn)鶆杖藱?quán)利的行為,如中斷時效,可以不受債務人遲延履行的限制。倘若妨害債權(quán)人行使代位權(quán),如兔除第三人的債務,則債務人不得為之。行使代位權(quán)的債權(quán)人不能因此獲得優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,只能與其他債權(quán)人處于同等地位受償。
二、如何主張代位權(quán)的行使
關(guān)于債務人對于第三人權(quán)力的范圍,《合同法》及其司法解釋僅限于到期債權(quán),過于狹窄,不符合債權(quán)人代位權(quán)制度的立法目的,使該制度難以發(fā)揮應有的效能。有鑒于此,對我國《合同法》第73條規(guī)定的到期債權(quán)為代位權(quán)行使的對象,應采取目的性擴張的方法加以解釋,主張可代位行使債務人對于第三人的權(quán)利包括:
1、純粹的財產(chǎn)權(quán)利,如合同債權(quán),不當?shù)美颠€請求權(quán),基于無因管理而生的償還請求權(quán),物權(quán)及物上請求權(quán),以財產(chǎn)利益為目的的形成權(quán),損害賠償請求權(quán),抵消權(quán),讓與權(quán),清償受領(lǐng)權(quán)等。
2、主要為財產(chǎn)上的利益而承認的權(quán)利,例如,對重大誤解等民事行為的變更權(quán)或者撤銷權(quán)。
3、訴訟上的權(quán)利,例如,代為提起訴訟、申請強制執(zhí)行等訴訟上的權(quán)利。得代位行使的債務人的權(quán)利,必須是非專屬于債務人本身的權(quán)利。按照《合同法解釋(一)》的規(guī)定,專屬于債務人本身的權(quán)利,例如基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置金、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利,均不得由債權(quán)人代位行使。
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