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保證合同有哪些風險,如何預(yù)防保證合同中的風險?

此文章幫助了340人  作者:北京合同糾紛律師  來源:法邦網(wǎng)

一、保證合同有哪些風險

目前,在我國保證擔保實踐中還存在許多問題,主要表現(xiàn)在:

1、不注意審查保證人的主體資格,致使有些不能擔?;蛘邲]有條件擔保的單位和個人進行了擔保,保證合同無效。

2、保證擔保的程序不健全。在實際擔保中,一些企業(yè)在擔保時只在主合同上簽字或蓋章,沒有另行簽訂保證合同,從而使保證方式不明確,保證范圍和保證期限不明確等一系列問題,造成保證人喪失先訴抗辯權(quán)、保證范圍擴大以及保證期限延長等不利后果,加大了保證人的風險。

3、缺乏風險意識。不少企業(yè)在債權(quán)得到擔保后,以為萬事無憂,忽視對保證人的動態(tài)進行調(diào)查,因而有些擔保企業(yè)采取合并、分立等變更企業(yè)組織形式或者隱匿、轉(zhuǎn)移抵押物甚至申請破產(chǎn),從而出現(xiàn)了不具備代為清償能力的“空殼”企業(yè)進行擔保,致使債權(quán)無法實現(xiàn)。

4、盲目提供擔保。有些企業(yè)在為第三人提供保證擔保時,對第三人不作償債能力分析,僅憑個人之間的信任關(guān)系盲目提供擔保,給企業(yè)造成重大損失。

二、如何預(yù)防保證合同中的風險

1、注意審查保證人的主體資格

根據(jù)《擔保法》等法律、法規(guī)的規(guī)定,保證擔保人必須是符合法律規(guī)定,具有代為清償能力的法人、其他組織或個人。不具備上述能力的不能成為擔保人。我國法律對擔保人的主體資格作了限制性的規(guī)定:國家機關(guān)、學(xué)校、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位不得成為擔保人;企業(yè)法人分支機構(gòu)、職能部門等也不能成為擔保人。但有法人書面授權(quán)的企業(yè)法人分支機構(gòu),可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供擔保。需要說明的是,有資格作為擔保人對外簽訂擔保合同的主體僅限于兩類,即經(jīng)批準有權(quán)經(jīng)營對外擔保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)(外資金融機構(gòu)除外)和具有代為清償能力的非金融企業(yè)法人,包括內(nèi)資企業(yè)和外商投資企業(yè)。

2、嚴格審查被擔保企業(yè)的資信狀況,降低信用風險

企業(yè)擔保具有一定的風險,這從客觀上要求企業(yè)提供擔保時要通過對被擔保企業(yè)的信用品質(zhì)進行評估審查其信譽程度,從而了解被擔保企業(yè)履行償債義務(wù)的可能性。這可以通過了解被擔保企業(yè)提供的付款記錄,判斷其是否具有按期足額償還債務(wù)的良好信譽。同時,擔保企業(yè)還可以審查被擔保企業(yè)的償債能力,即其資產(chǎn)數(shù)量、質(zhì)量以及負債比例。也就是用“資產(chǎn)負債率”、“流動比率”和“速動比率‘等指標來衡量,對被擔保企業(yè)的變現(xiàn)能力、支付能力和財務(wù)實力有所了解,然后再以被擔保企業(yè)目前的經(jīng)營狀況做補充,判斷出被擔保企業(yè)的償債能力。

3、加大對保證擔保的管理力度

企業(yè)必須從嚴控制下屬企業(yè)及分支機構(gòu)或控股、參股企業(yè)對外提供擔保。對外提供擔保,某種意義上是對企業(yè)資產(chǎn)權(quán)益的一種處置方式。企業(yè)對外提供擔保應(yīng)得到企業(yè)出資者的認可或授權(quán)。

4、適當運用反擔保,減少直接風險損失

《擔保法》第4條規(guī)定:“第三人為債務(wù)人提供擔保時,可以要求債務(wù)人提供反擔保?!敝斏鞯钠髽I(yè)在為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保時,特別是在擔保人與債務(wù)人并無直接的利益關(guān)系或隸屬關(guān)系,而且對承擔保證責任后追償權(quán)能否實現(xiàn)把握不準的情況下,必須要求債務(wù)人提供反擔保。運用反擔保手段使保證人在代為清償債務(wù)后,可以取得一種實在的求償權(quán),這種求償權(quán)是有抵押物、質(zhì)押物和留置物等具體指向的。所以,反擔保是保障擔保人將來承擔責任后對債務(wù)人的追償權(quán)實現(xiàn)的有利保證,同時反擔保也是一種減少直接風險損失的有效措施。

5、注意運用保證責任的免責條款

企業(yè)在進行保證擔保時,需要特別注意保證責任免除問題。根據(jù)《擔保法》規(guī)定,在下列情況下,保證人不再承擔保證責任:

(1)保證合同中沒有約定保證責任期限或約定期限不明確的,在一般保證時,主債務(wù)履行屆滿6個月后,在連帶責任保證時,超過6個月的法定保證期間,保證人不再承擔保證責任。

(2)債權(quán)人未在約定的保證期限內(nèi)向保證人主張權(quán)利的,保證人不再承擔保證責任。

(3)保證期間,保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù),不再承擔保證責任。

(4)未經(jīng)保證人書面同意,債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的,保證人不再承擔保證責任。

北京合同糾紛律師溫馨提示:

合同擔保程序須完善,首先,簽訂擔保合同前,對擔保人提供的擔保財產(chǎn)要弄清其權(quán)屬,必須是擔保人擁有使用權(quán)或所有權(quán)的財產(chǎn)才可以設(shè)定擔保。其次,如果納稅擔保是擔保的方式,在簽訂合同前,必須以書面形式訂立合同,合同內(nèi)容確定后,要有保證人、納稅人及稅務(wù)機關(guān)三方共同簽字確認。
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