一、如何判斷違約金是否過高

首先，應(yīng)考慮違約金本身的約定情況。違約金的約定存在兩種形式：一是約定固定金額，二是約定逾期付款違約金計算標準。在約定固定金額的情況下，參照《擔保法》關(guān)于定金數(shù)額不得超過合同本金的20％，超過部分不予保護的規(guī)定，將違約金數(shù)額與合同標的總額相比較，如果違約金高于合同標的總額的20％，宜認定為“過高”，對超過部分不予保護。超過部分不予保護。凡存在以上情況，只要當事人申請，法院就應(yīng)當依法予以調(diào)整。

其次，考慮約定違約金時的具體情況?？梢赃@樣認為，一般情況下，合同當事人是不會約定過高違約金的。但凡約定過高的違約金，均或多或少有當事人主觀或客觀的原因。有些是急于達成合同，而接受對自己明顯不利的違約金條款；有些是為了表明自己簽訂合同和履行合同的誠意而接受過高的違約金條款；有些是輕信自己根本不會違約，會順利履行合同，隨便簽訂高額違約金條款；還有一些是因一方占據(jù)絕對優(yōu)勢地位，另一方無奈簽下此類合同。簽訂過高的違約金條款往往不是當事人的真實意思表示，應(yīng)當依法予以調(diào)整。

再次，考慮當事人違約的具體情況。正常情況下，當事人都不愿意違約。在當事人不是故意尤其不是惡意違約而是受客觀情況影響不得已違約，守約方所受的損失并不嚴重的情況下，嚴格適用約定的違約金條款則往往是導(dǎo)致違約金過高的結(jié)果。

第四，考慮正常理性人對違約金約定情況的可能評價。如果讓一個具有正常理性的人簽訂同一合同，在約定違約金時不會約定同樣高的違約金數(shù)額或計算標準，那么，可以認定約定的違約金“過高”。

第五，違約情節(jié)嚴重導(dǎo)致計算的違約金絕對數(shù)額偏大不應(yīng)視為違約金約定“過高”。違約金本身具有懲罰性質(zhì)。在約定違約金計算標準而標準本身并不“過高”，但違約方違約情節(jié)嚴重，如時間長，數(shù)量多等，因而計算出違約金絕對數(shù)額可能偏大的情況下，不應(yīng)視為約定違約金“過高”進而予以調(diào)低。否則，違約方會視合同約定如游戲，隨意違約，違約金條款不能充分發(fā)揮警示、制裁違約行為的作用。

二、違約金過高怎么處理

考慮到違約金以補償性為主、懲罰性為輔的法律性質(zhì)，國家對合同當事人約定的違約金數(shù)額過高或低于損失的情況應(yīng)予以調(diào)整。當違約金過分高于損失時，降低違約金，使其懲罰性減輕；當違約金低于損失時，予以調(diào)高，有利于保護守約方的利益，使違約金懲罰性加強。

在實踐中需要注意的是，違約金有可能需要調(diào)高，也可能需要調(diào)低。法律對調(diào)高與調(diào)低規(guī)定了不同的條件。調(diào)高的條件是違約金低于違約所造成的損失，也就是說，只要損失高于違約金，法院就要應(yīng)當事人的訴請進行調(diào)高以彌補受害方的損失，這一點尤其突出了違約金的補償性。

而調(diào)低的條件是違約金過分高于違約所造成的損失，法院只有在違約金過分高于損失的情況下才能應(yīng)當事人的訴請予以適當減少，“過高”是調(diào)低違約金的必要條件。若僅僅是高于損失，即使當事人要求調(diào)低，法院也不能進行調(diào)整。這一點則體現(xiàn)了違約金的懲罰性。