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簽訂施工合同有何風(fēng)險,簽訂施工合同怎么防范風(fēng)險?

此文章幫助了322人  作者:北京合同糾紛律師  來源:法邦網(wǎng)

一、簽訂施工合同有何風(fēng)險?

施工合同風(fēng)險的客觀存在是由其合同特殊性、合同履行的長期性和合同履行的多樣性、復(fù)雜性以及建筑工程的特點決定。

合同的客觀風(fēng)險是法律法規(guī)、合同條件以及國際慣例規(guī)定,其風(fēng)險責(zé)任是合同雙方無法回避的。

雖然從合同條件規(guī)定看,業(yè)主在合同中應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險較多,但在目前,業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同的便利條件,在合同中把相當(dāng)一部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給承包人,主要有合同存在單方面的約束性,不平衡的責(zé)權(quán)利條款,合同內(nèi)缺少和有不完善的轉(zhuǎn)移風(fēng)險的擔(dān)保、索賠、保險等條款,缺少因第三方造成工期延誤或經(jīng)濟(jì)損失的賠償條款,缺少對發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低或發(fā)出錯誤指令的制約條款等。

二、簽訂施工合同怎么防范風(fēng)險

首先,施工合同談判前,承包人應(yīng)設(shè)立專門的合同管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)施工合同的訂閱,并實施監(jiān)督、管理、控制。

要深入了解發(fā)包人的資信,經(jīng)營作風(fēng)和訂閱合同應(yīng)當(dāng)具備的相應(yīng)條件。

了解的主要內(nèi)容應(yīng)包括有權(quán)部門設(shè)計的施工圖紙,是否有計劃部門立項文件、土地、規(guī)劃、建設(shè)許可手續(xù),應(yīng)拆遷的是否已到位等。從側(cè)面調(diào)查了解發(fā)包人資信情況,特別是該工程的資金到位率,如果是開發(fā)單位應(yīng)了解其主要業(yè)績。招標(biāo)工程應(yīng)在投標(biāo)之前,對招標(biāo)文件深入研究和全面分析,正確理解招標(biāo)文件,吃透業(yè)主意圖和要求,全面分析投標(biāo)人須知,詳細(xì)勘察現(xiàn)場,審查圖紙,復(fù)核工程量,分析合同條款,制定投標(biāo)策略,以減少合同簽訂后的風(fēng)險。

其次,合同談判或投標(biāo)時,施工企業(yè)在對發(fā)包人詳細(xì)了解后,認(rèn)為可以承擔(dān)這項工程時,才能進(jìn)行合同實質(zhì)性談判。

對投標(biāo)工程要對合同條款認(rèn)真研究,盡可能在投標(biāo)書中在作出響應(yīng)投標(biāo)文件實持性條款的情況下,作出利的選擇。根據(jù)發(fā)包人提出的要求,逐條進(jìn)行研究,再做出是否能夠承諾。

在談判策略上,承包人應(yīng)善于在合同中限制風(fēng)險和轉(zhuǎn)移風(fēng)險,達(dá)到風(fēng)險在雙方中合理分配,這就要求承包商對于業(yè)主在何種情況下,可以免除責(zé)任的條款應(yīng)研究透徹,做到心中有數(shù),切忌盲目接受業(yè)主的某種免責(zé)條款。否則業(yè)主就有可以以缺乏法律和合同依據(jù)為借口,對承包人造成的損害拒絕補(bǔ)償,并引用免責(zé)條款推卸法律責(zé)任。使承包人蒙受嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失,因此,對業(yè)主的風(fēng)險責(zé)任條款一定要規(guī)定得具體明確??傊?,依據(jù)國家法律法規(guī)對施工合同管理的具體規(guī)定,在合同談判過程中進(jìn)行有利有節(jié)的談判尤為顯得重要。

第三,加強(qiáng)合同履行時管理。

由于施工合同管理貫穿于施工企業(yè)經(jīng)營管理的各個環(huán)節(jié),因而履行施工合同必然涉及企業(yè)各項管理工作,施工合同一經(jīng)生效,企業(yè)的各個部門都要按照各自的職權(quán),按施工合同規(guī)定行使權(quán)利履行義務(wù),保證施工合同的圓滿實現(xiàn),這就需要制定完善的合同管理制度。在整個施工合同履行過程中,對第一項工作,施工企業(yè)都要嚴(yán)格管理,妥善安排;記錄清楚,手續(xù)齊全,否則會造成差錯引起合同糾紛,給企業(yè)帶來不應(yīng)有的損失。

第四,合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險。

對于預(yù)測到的合同風(fēng)險,在談判和簽訂施工合同時,采取雙方合理分擔(dān)的方法。對不可預(yù)測風(fēng)險的發(fā)生,在合同履行過程中,推行索賠制度是轉(zhuǎn)移風(fēng)險的有效方法,盡可能把風(fēng)險降到最低程度。在實際工程中,索賠是雙向的,承包人可以向業(yè)主索賠,業(yè)主也可以向承包人索賠,但業(yè)主索賠處理比較方便。它可以通過扣撥工程款及時解決索賠問題,相反,承包人向業(yè)主索賠處理較為困難。

作為承包人要增強(qiáng)市場意識、法律意識、合同意識、管理意識、經(jīng)濟(jì)效益意識外,更關(guān)鍵的是要學(xué)會科學(xué)的索賠方法??茖W(xué)的索賠方法在于承包人必須熟悉索賠業(yè)務(wù),注意索賠策略和方法,嚴(yán)格要求按合同規(guī)定要求的程度提出索賠,努力促進(jìn)索賠制度得到健康地開展,把開展索賠工作成為合理合法的轉(zhuǎn)移工程風(fēng)險的主要手段。

上文中為您詳細(xì)介紹了有關(guān)“簽訂施工合同有何風(fēng)險”以及“簽訂施工合同怎么防范風(fēng)險”等問題的具體內(nèi)容,希望這些內(nèi)容能夠幫助您解決您所遇到的問題。在建設(shè)工程行業(yè),其合同的標(biāo)的數(shù)額都是非常大的,且由于建筑行業(yè)的特殊性,對于相關(guān)合同的簽訂會涉及到不少法律問題。一旦承包人對于施工合同的簽訂不夠謹(jǐn)慎,將會給承包人帶來不少的合同風(fēng)險,甚至?xí)o承包人造成巨額的損失。如果您作為承包人要與對方簽訂施工合同,那么就要做好各項的風(fēng)險防范措施,一有問題要及時向合同糾紛方面的專家律師咨詢,以避免不必要的麻煩。

北京合同糾紛律師溫馨提示:

合同是具有法律效力的法律文件,因此,簽訂合同的雙方必須具有簽約資格,否則,即使簽訂合同,也是無效的合同。在簽約時,應(yīng)該要求對方出具有關(guān)法律文件,證明其合法資格。通常來講,簽約人是本人,如果不是本人的,就要開具正式書面授權(quán)證明,以便了解對方的合法身份和權(quán)限范圍。
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