一、什么叫締約過(guò)失責(zé)任

締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立過(guò)程中，合同一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，致使另一方的利益受損，而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的根本區(qū)別在于締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在締約過(guò)程中而不是發(fā)生在合同成立以后。

只有在合同尚未成立或合同雖已成立但因不符合法定生效要件而被確認(rèn)為無(wú)效或被撤消時(shí)，締約人才可能承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，簡(jiǎn)言之，締約過(guò)失責(zé)任所違背的義務(wù)是一種“先合同義務(wù)”，而非合同義務(wù)。

二、締約過(guò)失責(zé)任應(yīng)如何認(rèn)定

認(rèn)定締約過(guò)失責(zé)任，應(yīng)從以下四個(gè)方面的來(lái)看：

（一）締約的一方必須有損害的事實(shí)。由于締約一方有損失的事實(shí)，致另一方造成經(jīng)濟(jì)損失，即應(yīng)該承擔(dān)締約責(zé)任。換言之，沒(méi)有損失，即無(wú)須承擔(dān)責(zé)任。造成責(zé)任一般指財(cái)產(chǎn)損失，亦有人身?yè)p害。所謂財(cái)產(chǎn)損失，即由本人占有、使用、支配的財(cái)產(chǎn)因締約—方違約而減少、滅失。所謂人身?yè)p害，即身體和精神方面。雖然身體和精神方面的損害不易被認(rèn)定，但確實(shí)在現(xiàn)實(shí)生活中是非常重要的。由于精神上遭受損害，易影響身體健康，也可能產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)損失。

（二）締約過(guò)失行為與經(jīng)濟(jì)損失之間有因果關(guān)系。締約一方當(dāng)事人的損失與締約的另—方當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)行為必然有關(guān)系。反之，則不承擔(dān)責(zé)任。在認(rèn)定締約過(guò)失責(zé)任時(shí)，必須確認(rèn)損害事實(shí)，分清損害是否實(shí)際發(fā)生，是否合理。分清主要責(zé)任與次要責(zé)任、直接責(zé)任與間接責(zé)任。司法實(shí)踐中應(yīng)對(duì)損害方可得的利益也予以考慮，以減少受害方的損失。

（三）締約人有過(guò)錯(cuò)。該過(guò)錯(cuò)行為分為主觀方面和客觀方面。主觀方面表現(xiàn)為締約一方存在惡意行為，而客觀方面則表現(xiàn)為締約一方非因本人原因但已造成締約另一方的損失。在締約過(guò)程中，無(wú)論是由于一方原因或另一方原因，或第三方的原因，締約方均應(yīng)為防止損失擴(kuò)大，減少損失而努力，將損失減少在最小的范圍之內(nèi)。由于締約雙方的過(guò)錯(cuò)，均造成對(duì)方的損失，則在締約責(zé)任中適用過(guò)失相抵原則。

（四）締約方的違法性。我們從締約過(guò)失責(zé)任的含義可以看出，如果一方或雙方存在過(guò)意或過(guò)失地違反締約責(zé)任中的任何一項(xiàng)義務(wù)，未盡到互相通知、保護(hù)、保密、注意等義務(wù)，或存在惡意磋商、欺詐、脅迫等過(guò)錯(cuò)行為的，也即只要有締約過(guò)錯(cuò)行為，那么就要承擔(dān)締約責(zé)任。因此，締約人的違法行為是構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任的必要條件。