一、能否借用他人資質簽施工合同
《建筑法》在承包一節(jié)中規(guī)定了六“禁止”:
禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程。禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。
沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的,建設工程施工合同無效。“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第134條規(guī)定,收繳當事人已經取得的非法所得。”如此可見,任何單位和個人不得涂改、偽造、出借、轉讓《建筑業(yè)企業(yè)資質證書》,承包人不得將工程分包給無資質的施工人,沒有資質的施工人不得借用他人資質簽訂合同。
二、簽訂施工合同應注意什么
(一)合同主體審查
1、承包人應注意審查發(fā)包人資質。
對發(fā)包方主要應了解兩方面內容:
①主體資格,即建設相關手續(xù)是否齊全。例:建設用地是否已經批準?是否列入投資計劃?規(guī)劃、設計是否得到批準?是否進行了招標等;
②發(fā)包人如果是屬于分包人,審查其是否具有分包資格;
③履約能力即資金問題。發(fā)包人的實力、已完成的工程、市場信譽度、施工所需資金是否已經落實或可能落實等。
2、發(fā)包人應注意審查承包人資質。
①承包人一般應為建筑企業(yè)法人,除了內部承包之外,公民個人不能成為建設工程合同的主體;
②承包人應具有承包建設工程的資質。
(二)工程范圍。
發(fā)包人與承包人都應當對合同工程范圍條款的進行明確的約定,最好應在合同中附上工程項目一覽表及其工程量。
(三)建設工期。
合同應對工期約定要準確、完善,如果存在中間交工工程,對中間交通工程的開工、竣工日期,也應在合同中做出明確約定。