一、怎樣簽訂工程施工合同
1、簽訂建設(shè)工程施工合同,必須以建設(shè)計劃和具體建設(shè)設(shè)計文件已獲得國家有關(guān)部門批準(zhǔn)為前提。簽訂施工合同須以履行有關(guān)法定審批程序為前提,這是由于建設(shè)工程施工合同的標(biāo)的物為建筑產(chǎn)品,需要占用土地,耗費大量的資源,屬于國民經(jīng)濟建設(shè)的重要組成部分。凡是沒有經(jīng)過計劃部門規(guī)劃部門的批準(zhǔn),不能進行工程設(shè)計,建設(shè)行政主管部門不予辦理報建手續(xù)及施工許可證,更不能組織施工。在施工過程中,如需變更原計劃項目功能的,必須報經(jīng)有關(guān)部門審核同意。
2、承包人主體資格受到嚴(yán)格限制建設(shè)工程施工合同的承包人,除了在經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動外,應(yīng)當(dāng)遵守企業(yè)資質(zhì)等級管理的規(guī)定,不得越級承攬任務(wù)。
3、簽訂及履行施工合同受到國家的嚴(yán)格監(jiān)督管理。
國家對建設(shè)工程項目的發(fā)包實行招標(biāo)投標(biāo)制度?!墩袠?biāo)法》第三條規(guī)定:“中華人民共和國境內(nèi)進行工程建設(shè)項目必須進行招標(biāo)。”
第四條規(guī)定:“任何單位和個人不得將依法必須進行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他方式規(guī)避招標(biāo)。
4、建設(shè)工程施工合同實行備案制度。
建設(shè)部第89號令,即《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第47條規(guī)定“訂立書面合同7日內(nèi),中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將合同送縣級以上建設(shè)行政主管部門備案。
在施工過程中,各級政府建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理部門還要對工程建設(shè)的質(zhì)量進行全面監(jiān)督。
二、工程逾期竣工怎么承擔(dān)違約責(zé)任
當(dāng)事人在適用《建設(shè)工程施工合同示范文本》時,對通用條款第35條違約條款具體處理時,沒有按要求在專用條款中對逾期竣工的違約金做具體約定,造成合同對逾期竣工的違約責(zé)任約定不明確。對此種情況的處理,應(yīng)當(dāng)適用相關(guān)法律的規(guī)定。《合同法》第七章違約責(zé)任對此有一系列相應(yīng)規(guī)定。
《司法解釋》第8條發(fā)包人的解除權(quán)對承包人逾期竣工的違約責(zé)任規(guī)定可以解除合同,第10條解除合同后的處理原則規(guī)定建設(shè)工程施工合同解除后,已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款;已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的,參照本解釋第三條規(guī)定處理。因一方違約導(dǎo)致合同解除的,違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。只是損失計算的標(biāo)準(zhǔn)實踐較難掌握,處理時可以由當(dāng)事人自行舉證證明損失的大小,也可以要求按利息計算。
《司法解釋》第18條規(guī)定了三種具體的處理利息起算標(biāo)準(zhǔn),分別是(1)建設(shè)工程已實際交付的,為交付之日;(2)建設(shè)工程沒有交付的,為提交竣工結(jié)算文件之日;(3)建設(shè)工程未交付,工程價款也未結(jié)算的,為當(dāng)事人起訴之日。我認(rèn)為針對這一問題,按《司法解釋》第18條規(guī)定處理較具有操作性。
