一、無效工程合同的具體情形

2005年1月1日最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱《解釋》）第一條和第四條明確規(guī)定了五種建筑工程合同無效的情形：

一是承包人未取得建筑施工資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

二是沒有資質(zhì)等級的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

三是建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的；《中華人民共和國招投標(biāo)法》主要規(guī)定了必須進(jìn)行招標(biāo)的三類工程項目及六種中標(biāo)無效的情形；

四是承包人非法轉(zhuǎn)包分包建設(shè)工程的；

五是承包人違法分包建設(shè)工程的。

除以上特別規(guī)定外，《民法通則》、《合同法》、《建筑法》等基本法律規(guī)定的無效情形也適用于建設(shè)工程合同。實踐中常見的無效情形有：

1、沒有經(jīng)營建筑活動主體資格的企業(yè)和個人而訂立的合同。

也即主體不合格。無行為能力、限制民事行為能力人、無權(quán)處分行為人包括無營業(yè)執(zhí)照或超越經(jīng)營范圍而訂立的合同，須經(jīng)權(quán)利人承認(rèn)，否則為無效合同。

2、沒有經(jīng)過國家規(guī)定的程序、違反國家、部門或地方基本建設(shè)和建設(shè)計劃而簽訂的合同。

凡依法應(yīng)當(dāng)報請國家、部門和地方的基本建設(shè)，不符合國家規(guī)定的程序和國家批準(zhǔn)的投資計劃等要求而簽訂的合同，因其訂立無合法依據(jù)，因而為無效合同。

3、采取欺詐、脅迫手段所簽訂的合同。

一些不法分子虛構(gòu)、偽造工程項目情況，以騙取錢財為目的，引誘施工單位簽訂所謂的施工承包合同。有的誘使承包方交納一定的工程保證金或其它費用、有的誘使承包方墊資進(jìn)行基礎(chǔ)工程施工，以此為幌子并拉大旗做虎皮，騙取他人的工程保證金，最后攜款潛逃，而承包方的工程款也因此無處討要。因此資信審查等工作是非常重要的。

4、通過招投標(biāo)已備案的合同，另就同一建設(shè)工程簽訂合同或者補充協(xié)議應(yīng)當(dāng)備案而未備案。

當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行簽訂的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。因此通過招投標(biāo)已備案的合同，若承包方和發(fā)包方就同一建設(shè)工程另行簽訂合同或者補充協(xié)議仍要備案，否則為無效合同，發(fā)生爭議，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算依據(jù)。

二、無效建筑工程合同的法律后果

對于無效建筑工程合同，尚未履行的不再履行；正在履行的，應(yīng)立即終止履行，并視具體情況按過錯程度處理；合同已實際履行完畢的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)無效合同當(dāng)事人的過錯責(zé)任程度和工程造價構(gòu)成情況進(jìn)行處理。

1、折價補償，即工程驗收合格時，參照合同約定工程價款折價補償。

建設(shè)工程合同具有特殊性，合同履行的過程就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。已經(jīng)履行的部分，不能通過返還恢復(fù)到合同簽訂前的狀態(tài)，只能折價補償。相關(guān)司法解釋確立了參照合同約定支付工程款的折價補償原則，而未采取以工程定額為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價款的補償原則。但其適用的前提是建設(shè)工程質(zhì)量必須合格，或者雖然驗收不合格，但經(jīng)承包人修復(fù)后（修復(fù)費用由承包人承擔(dān)）再驗收合格。

對于建筑工程的間接費用，如施工管理費用等，其價值并不直接轉(zhuǎn)移到建設(shè)工程中，如確已發(fā)生，可作為施工方的損失，根據(jù)雙方過錯合理分擔(dān)。對于施工方的利潤，原則上不應(yīng)支持。

2、不支持工程款，即對質(zhì)量不合格且不能修復(fù)的工程，發(fā)包方有權(quán)不支持工程款。

依據(jù)《解釋》的規(guī)定，合同無效，承包人對建設(shè)工程修復(fù)后，若經(jīng)竣工驗收仍不合格，則對于承包人請求支付工程款的訴訟請求，法院不予支持。

3、過錯賠償。

建設(shè)工程施工合同無效，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)按照工程的實際造價返還無過錯的承包方應(yīng)得的工程款，并賠償因此而發(fā)生的經(jīng)濟(jì)損失。承發(fā)包方雙方互有過錯的，按過錯程度確定賠償數(shù)額，一方或雙方故意違法損害社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)對其非法所得予以收繳上繳國庫。某些情況下會發(fā)生賠償損失與追繳非法所得交叉重疊的現(xiàn)象，這體現(xiàn)了法律的公平性，即有過錯一方要賠償無過錯一方的實際損失，保護(hù)無過錯一方的合法權(quán)益；又體現(xiàn)了民事制裁性，即追繳不法利益。

《解釋》第四條規(guī)定，建設(shè)工程合同無效，且建設(shè)工程不合格的，對于由此造成的損失，若發(fā)包人有過錯的，則發(fā)包人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。依據(jù)此規(guī)定，對承包人不能得到工程價款的損失，發(fā)包人有過錯的，按照過錯承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、法院收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

司法解釋第四條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的，人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

因此，實踐中應(yīng)盡量避免簽訂無效合同，減少不必要的損失，這樣才能最大限度實現(xiàn)自己的合同利益，維護(hù)合法權(quán)益。