一、簽訂抵押合同應(yīng)注意什么

（一）明確抵押合同的簽訂事項(xiàng)

1、抵押合同的內(nèi)容

抵押合同應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

（1）抵押人、抵押權(quán)人的名稱或者個(gè)人姓名、住所；

（2）主債權(quán)的種類、數(shù)額；

（3）抵押財(cái)產(chǎn)的具體狀況；

（4）抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值；

（5）債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

（6）抵押權(quán)滅失的條件；

（7）違約責(zé)任；

（8）爭(zhēng)議解決方式；

（9）抵押合同訂立的時(shí)間與地點(diǎn)；

（10）雙方約定的其他事項(xiàng)。

2、抵押合同的形式

抵押事項(xiàng)可在主債權(quán)合同中設(shè)立抵押條款，也可以單獨(dú)簽訂抵押合同，但是都必須采取書面形式。抵押合同是要式合同。

（二）抵押合同的效力

抵押權(quán)是對(duì)債權(quán)的保障，當(dāng)債權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)現(xiàn)時(shí)其才出現(xiàn)。抵押合同具有從屬性，當(dāng)主合同即債權(quán)合同無(wú)效時(shí)，抵押合同也無(wú)效。因此，簽訂抵押合同時(shí)需要明確主合同的效力。

（三）抵押合同的變更和終止

1、抵押合同變更

抵押合同變更的，應(yīng)當(dāng)簽訂書面的抵押變更合同。抵押合同的變更事項(xiàng)需要抵押人和抵押權(quán)人協(xié)商一致，方可變更。

2、抵押合同的終止

抵押合同可以約定終止事由，一般終止情況如下：

（1）抵押所擔(dān)保的債務(wù)已經(jīng)履行；

（2）抵押合同被解除；

（3）債權(quán)人免除債務(wù)；

（4）法律規(guī)定終止或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

二、未辦理登記的抵押合同是否有效

《擔(dān)保法》第41條規(guī)定：“當(dāng)事人以本法第42條規(guī)定的財(cái)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效”從這一規(guī)定可以看出，抵押物登記是抵押合同的生效要件。在以往，未經(jīng)押物登記的合同常被確認(rèn)無(wú)效，適用（擔(dān)保法）第5條“擔(dān)保合同被確認(rèn)無(wú)效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?！?/p>

在理論上，一般觀點(diǎn)認(rèn)為，抵押登記系抵押的對(duì)抗要件和公示要件，而非成立要件。其理由為：

（一）未經(jīng)登記不得對(duì)抗第三人，而不是抵押無(wú)效。我國(guó)（海商法）第13條規(guī)定：“設(shè)定船舶抵押權(quán)，由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記；未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗第三人?！?/p>

（二）從抵押合同與抵押登記的作用上看，抵押合同約束設(shè)抵人與抵押權(quán)人雙方，而抵押權(quán)登記是為保護(hù)三人利益的，是為維護(hù)交易安全而設(shè)的制度。

（三）從實(shí)踐看，抵押合同的簽訂與抵押登記之間總是有一定的時(shí)間的，如以抵押登記為合同的生效條件，就等于允許當(dāng)事人在抵押權(quán)登記之前任意的否認(rèn)抵押權(quán)的設(shè)定約定，有悖于實(shí)信用原則。

（四）從國(guó)外的立法看，一般也把抵押登記作為對(duì)抗第三人的要件，而不作為抵押合同和抵押權(quán)的生效件。