一、什么叫做根本違約

根本違約是指合同一方當(dāng)事人的違約行為導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，另一方當(dāng)事人可以解除合同的制度。設(shè)立根本違約制度的目的在于鼓勵(lì)交易，最大限度地實(shí)現(xiàn)合同的社會(huì)價(jià)值。否則，如果放任當(dāng)事人在另一方違約時(shí)不顧違約是否造成嚴(yán)重后果而隨意解除合同，則不符合鼓勵(lì)交易原則，也不利于穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

我國(guó)合同法在規(guī)定根本違約的時(shí)候，確立了判定是否根本違約的標(biāo)準(zhǔn)是“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”。究竟什么是“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”，則屬于立法留給法官自由裁量的范圍。但司法中的自由裁量并不是任由法官憑借自己的思維作出裁斷，而是應(yīng)當(dāng)遵循一定的法律方法，憑借一定的法律思維路徑，直追立法的本意。因此，法官在判定是否構(gòu)成根本違約時(shí)，應(yīng)當(dāng)從根本違約制度的立法價(jià)值著手，對(duì)當(dāng)事人的行為進(jìn)行合理的分析。

二、根本違約應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定

從立法的目的來看，判定是否根本違約應(yīng)當(dāng)把握以下兩點(diǎn)：

1、合同的不當(dāng)履行部分包含了實(shí)現(xiàn)合同利益的關(guān)鍵因素。對(duì)于一個(gè)合同來說，其履行中包含的因素包括時(shí)間（期限）地點(diǎn)、標(biāo)的物情況、特定的身份要求等。對(duì)于不同的合同，這些因素發(fā)揮的作用并不相同，如果特定因素對(duì)權(quán)利人而言是其實(shí)現(xiàn)合同利益的關(guān)鍵，并且是不能替換的，那么，就可以認(rèn)定其為合同的關(guān)鍵因素。違約行為只有包含了實(shí)現(xiàn)合同的關(guān)鍵因素，方能認(rèn)定構(gòu)成根本違約。

2、在無法判定是否違反合同關(guān)鍵因素的情況下，如果繼續(xù)履行所造成的社會(huì)財(cái)富損失小于因解除合同所造成的社會(huì)財(cái)富損失，則不宜認(rèn)定為根本違約。合同從當(dāng)事人角度講，是為了實(shí)現(xiàn)其特定經(jīng)濟(jì)目的，從社會(huì)角度講，則是為了優(yōu)化社會(huì)資源的配置。所以，對(duì)特定合同的違約是否采用根本違約這種嚴(yán)厲的制裁方式，主要應(yīng)看實(shí)現(xiàn)合同利益的關(guān)鍵因素是否被違反。

在無法判斷時(shí)，則應(yīng)當(dāng)從是否有利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益最大化來判斷是否根本違約。如果合同因違約被解除給違約方造成的損失遠(yuǎn)大于非違約方因解除所可以獲取的利益時(shí)，就不應(yīng)認(rèn)定合同構(gòu)成根本違約，而應(yīng)繼續(xù)履行，同時(shí)由違約方對(duì)非違約方予以賠償，以平衡雙方利益，實(shí)現(xiàn)合同的最大效益。當(dāng)然，這樣的處理方法只有在無法認(rèn)定合同的關(guān)鍵因素是否被違反的情況下才能適用。