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建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式,建設(shè)工程轉(zhuǎn)包與掛靠一樣嗎?

此文章幫助了367人  作者:北京合同糾紛律師  來源:法邦網(wǎng)

一、建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式

所謂轉(zhuǎn)包是指建筑工程的(總)承包人違反法律、法規(guī)規(guī)定,將其承包的工程變更合同主體或雖不變更合同主體,但以包代管,不參加現(xiàn)場管理的行為。根據(jù)《合同法》第272條敘述,轉(zhuǎn)包即承包單位承包建設(shè)工程后不履行合同約定,直接將全部工程轉(zhuǎn)包出去或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給別人。

其主要表現(xiàn)為:

1、承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人的;

2、承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部建設(shè)工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位的;

3、建設(shè)部明確規(guī)定,承包單位在承接工程后,承包單位對其承包的建設(shè)工程未派出項目管理班子或其技術(shù)管理人員數(shù)量明顯低于正常水平的,不進行質(zhì)量、安全、進度管理,不依照合同法約定履行承包義務(wù),以轉(zhuǎn)包行為論處;

4、法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他轉(zhuǎn)包建設(shè)工程行為。

二、建設(shè)工程轉(zhuǎn)包與掛靠一樣嗎

“掛靠”是指允許一個施工企業(yè)允許他人在一定期間內(nèi)使用自己企業(yè)名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業(yè)為被掛靠企業(yè),相應(yīng)的使用被掛靠企業(yè)名義從事經(jīng)營活動的企業(yè)或自然人為掛靠人。轉(zhuǎn)包與掛靠作為建設(shè)工程合同中兩種常見的行為,有哪些聯(lián)系和區(qū)別呢?

轉(zhuǎn)包和掛靠聯(lián)系有:

1、一般都是有相應(yīng)承包資質(zhì)的建筑企業(yè)轉(zhuǎn)包或者被掛靠給沒有相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)或個人;

2、一般都是通過收取相應(yīng)的管理費取得非法所得;

3、兩種形式都是法律不允許的。

轉(zhuǎn)包和掛靠的區(qū)別:

1、取得承包權(quán)的時間不同,轉(zhuǎn)包一般都是取得承包權(quán)以后產(chǎn)生的行為,而掛靠往往在爭取承包權(quán)時就有了明顯的行為(即在招投標(biāo)過程中或者在和建設(shè)單位談項目時);

2、施工現(xiàn)場的人員構(gòu)成有不同,一般轉(zhuǎn)包者會派駐少量管理人員參與施工管理,而掛靠幾乎所有的管理和技術(shù)人員都是其他單位人員;

3、承包的工程范圍不同,往往轉(zhuǎn)包可能時全部工程轉(zhuǎn)包或者肢解后分包,而掛靠一般都是去承包所有工程。

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審查、修改建設(shè)工程施工合同,應(yīng)對質(zhì)量、價款、工期這些實質(zhì)性條款嚴格把關(guān),在協(xié)議書中明確約定質(zhì)量等級,如合格、優(yōu)良。如果發(fā)包人對質(zhì)量有特殊要求,比如國家優(yōu)質(zhì)工程、地方優(yōu)質(zhì)工程,應(yīng)明確約定達到特殊要求的獎勵辦法,未達到特殊要求但達到了合格或優(yōu)良的獎罰辦法。
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文道全律師北京百環(huán)律師事務(wù)所主任、高級合伙人,橫山書院公益普法中心主任
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