一、什么是債權(quán)人代位權(quán)

債權(quán)人的代位權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全其債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人之權(quán)的權(quán)利。債權(quán)人的代位權(quán)起源于法國習(xí)慣法，法國民法典稱之為“間接訴權(quán)”或“代位訴權(quán)”。

德國民法和瑞士民法均沒有規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)，原因在于德瑞兩國法關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行方法的規(guī)定頗為完備，沒有特別承認(rèn)債權(quán)人代位權(quán)的必要。而法國法關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定不完備，為了彌補(bǔ)這種缺陷，民法上規(guī)定了債權(quán)人代位權(quán)。日本民法和我國臺灣“民法”繼受了這一制度。我國《民事訴訟法》關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行的措施也算是比較完備，《合同法》之所以還規(guī)定債權(quán)人代位權(quán)，是意在為因擾中國企業(yè)多年的“三角債”問題多提供一個可資利用的手段。

二、債權(quán)人代位權(quán)行使時應(yīng)注意什么

1、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已到清償期 所謂合法，是指債權(quán)人與債務(wù)人之間必須有合法的債權(quán)債務(wù)的存在。如果債權(quán)債務(wù)關(guān)系并不成立，或者具有無效或可撤銷的因素而應(yīng)當(dāng)被宣告無效或者可能被撤銷，或者債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)被解除，或者債權(quán)人和債務(wù)人之間的債權(quán)是一種自然債權(quán)，則債權(quán)人并不應(yīng)該享有代位權(quán)。所謂債權(quán)必須確定，是指債務(wù)人對于債權(quán)的存在以及內(nèi)容并沒有異議，或者該債權(quán)已經(jīng)經(jīng)過了法院和仲裁機(jī)構(gòu)裁判后所確定的債權(quán)。且須為“到期債權(quán)”，未到期的債權(quán)除非出現(xiàn)破產(chǎn)等情形，否則不能成為債權(quán)人代位權(quán)的標(biāo)的。

2、可代位行使的權(quán)利必須是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利 以下四項權(quán)利為專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，不得由債權(quán)人代位行使：

（1）非財產(chǎn)性權(quán)利。例如，監(jiān)護(hù)權(quán)、婚姻撤銷權(quán)、離婚請求權(quán)、非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)權(quán)及否認(rèn)權(quán)、婚生子女的否認(rèn)權(quán)等。這些權(quán)利的行使雖然間接地會對債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)產(chǎn)生影響，然而此等權(quán)利的行使與否全憑權(quán)利人本人的意志，他人不得代位行使。

（2）主要為保護(hù)權(quán)利人無形利益的財產(chǎn)權(quán)。

（3 ）不得讓與的權(quán)利。主要是指那些基于個人信任關(guān)系而發(fā)生的債權(quán)或者以特定身份關(guān)系為基礎(chǔ)的債權(quán)、不作為債權(quán)等。這些權(quán)利的成立與存續(xù)，與權(quán)利人人身具有密切聯(lián)系，因而不得由他人代位行使。

（4）不得扣押的權(quán)利。例如，養(yǎng)老金、救濟(jì)金、撫恤金等。

3。存在債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)的事實 怠于行使是指應(yīng)當(dāng)行使而且能夠行使權(quán)利卻不能行使。債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)“。也就是說債務(wù)人的債務(wù)到期以后，債務(wù)人不存在著任何行使權(quán)利的障礙而未能在合理期限內(nèi)主張權(quán)利。

4、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)損害了債權(quán)人的利益 債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，影響到了債務(wù)人的清償能力，即使得債權(quán)人的債權(quán)無法獲得清償。 債權(quán)人行使代位權(quán)時，以此債務(wù)人為被告，債務(wù)人為第三人，行代位權(quán)的效果是直接歸屬于債務(wù)人的，即其并不就代位權(quán)取得的財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。訴訟費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。