一、證明股權(quán)資格的常見證據(jù)類型

　　有學(xué)者將證明股權(quán)的證據(jù)一般分為三類：源泉證據(jù)、效力證據(jù)、對抗證據(jù)。源泉證據(jù)是證明股權(quán)存在的基礎(chǔ)證據(jù)，是根本性證據(jù)，擁有此類證據(jù)可以要求公司履行記載于股東名冊、變更工商登記等義務(wù)。源泉證據(jù)一般包括：原始取得中的出資證明書，繼受取得中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、贈與協(xié)議、夫妻財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議、遺囑等等。效力證據(jù)具有權(quán)利推定的作用，是股東與公司、股東與股東之間重要的權(quán)利證據(jù)，如公司的股東名冊。擁有效力證據(jù)，首先推定記載于股東名冊的股東是公司真正的股東，除非有確實(shí)、充分的證據(jù)才能推翻股東名冊記載的股東身份。對抗證據(jù)是保護(hù)第三人利益的證據(jù)，涉及交易安全的維護(hù)，在奉行商事外觀主義的今天往往具有終局性的作用。如在公司登記機(jī)關(guān)的公司章程等登記文件，具有公示效力，一旦股東身份名不符實(shí)，未經(jīng)公司登記的，不得對抗善意第三人。

　　二、各個(gè)證據(jù)的特點(diǎn)及效力

　　1、出資證明書

　　出資證明書屬于源泉證明，公司設(shè)立后，公司應(yīng)依法向股東簽發(fā)出資證明書，無論是實(shí)際出資還是認(rèn)購股權(quán)，發(fā)起人均能取得股東身份。股東取得出資證明書后，有權(quán)要求公司將自己記載于股東名冊之中，并要求公司將其股東身份登記于公司的登記機(jī)關(guān)。出資證明書是產(chǎn)生效力證據(jù)、對抗證據(jù)的前提?！豆痉ā方忉屓?3條規(guī)定：“當(dāng)事人之間對股權(quán)歸屬發(fā)生爭議，一方請求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，若能夠證明其已經(jīng)依法向公司出資或認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，則可確認(rèn)其股東資格。”

　　股東的實(shí)際出資中，有的是部分出資，有的是虛假出資，統(tǒng)稱出資瑕疵。出資瑕疵是否會影響股東的身份?我認(rèn)為虛假出資可否認(rèn)其股東資格。股東身份的賦予基于發(fā)起人的實(shí)際出資或認(rèn)繳出資，如果缺乏這一事實(shí)，是無法獲得股東身份的，換言之，出資是獲取股東身份的對價(jià)，虛假出資沒有支付對價(jià)是無法獲得股東身份的。部分出資不影響股東身份的取得，部分出資的股東需要承擔(dān)對公司的違約責(zé)任及對其他股東的侵權(quán)責(zé)任。盡管部分出資的股東不影響其股東身份，但是其股東權(quán)利應(yīng)受到限制，如新購認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、分紅權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)應(yīng)受到限制，股東僅在其實(shí)際出資的金額范圍內(nèi)行使有限的分紅權(quán)、認(rèn)購權(quán)及分配公司剩余財(cái)產(chǎn)。

　　2、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議屬于源泉證據(jù)，是繼受股東取得股東資格的前提條件，股權(quán)的受讓人簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并不當(dāng)然取得股東資格，還要看該筆轉(zhuǎn)讓是否侵害了其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。如果轉(zhuǎn)讓股東未履行通知權(quán)，限制了其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，其他股東均有權(quán)撤銷該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，公司也會拒絕登記繼受股東身份，因此，受讓人也無法獲得股權(quán)。即使轉(zhuǎn)讓雙方履行了法律及章程規(guī)定的程序，受讓人也不當(dāng)然獲得股東身份，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議不具有對抗公司的效力，只有將股東身份記載于股東名冊，受讓人的股東身份才被正式確認(rèn)，其才能依據(jù)法律規(guī)定或章程約定享有相應(yīng)的股東權(quán)利。當(dāng)然持有股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的受讓人有權(quán)要求公司將自己記載于公司的股東名冊，如果公司不予配合，受讓人可訴至法院強(qiáng)制履行。

　　瑕疵股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力取決于受讓人，受讓人對瑕疵出資不知情的，既可以以欺詐為由行使轉(zhuǎn)讓合同的撤銷權(quán)，也可以繼續(xù)履行合同，要求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)違約責(zé)任。但是如果受讓人對瑕疵出資知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，不影響轉(zhuǎn)讓合同的效力。

　　受讓人明知轉(zhuǎn)讓方的出資存在瑕疵仍然受讓，不但公司及其他股東有權(quán)要求其補(bǔ)足差額，公司的債權(quán)人也有權(quán)要求受讓人與轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)差額補(bǔ)足的連帶責(zé)任。

　　3、股東名冊

　　股東名冊屬于效力性證據(jù)，具有當(dāng)然授予股東資格的法律效力，也是公司內(nèi)部股權(quán)確認(rèn)的重要依據(jù)?！豆痉ā返?3條規(guī)定：“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利?！钡怯行┬⌒凸竟芾聿皇呛芤?guī)范，往往沒有置備股東名冊，而是通過公司其他文書予以體現(xiàn)，甚至沒有體現(xiàn)。因此，我們不能簡單的以是否有股東名冊來判斷股東資格的有無，換言之，記載于股東名冊上的股東原則上一定具有股東身份，沒記載股東名冊的人或沒有股東名冊的，也不一定不是股東，我們可結(jié)合其他證據(jù)予以判定，如表決權(quán)、分紅權(quán)的行使等等。

　　4、公司章程等公司登記類文書

　　公司章程等登記類文書具有較強(qiáng)的公示、公信效力，屬于股權(quán)的對抗要件，未經(jīng)登記的事項(xiàng)不得對抗第三人。在經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的今天，市場化的成熟與完善取決于市場秩序的建立及穩(wěn)定與否，為了促進(jìn)交易的安全，商法推行外觀主義，即重表示行為，輕意思表示，這與民法的重意思輕表示完全相反，這是價(jià)值沖突的選擇，在可選擇替代性賠償?shù)慕裉?，市場更加?cè)重保護(hù)市場規(guī)則的確立。外觀主義是一系列市場規(guī)則創(chuàng)設(shè)的載體，規(guī)則能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展，因此，不特定利益的保護(hù)比個(gè)體利益的保護(hù)更加重要。

　　無論是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中受讓人還是公司的債權(quán)人，僅能通過公司的登記來了解公司的股東情況，通過其他途徑很難獲得，也會極大地增加交易成本，因此，既使是出現(xiàn)實(shí)際股東與登記股東不符的情況下，基于對公司登記文件信賴的受讓人仍然能獲得股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，獲得股東資格。公司的債權(quán)人也有權(quán)根據(jù)外觀主人執(zhí)行名義股東的股權(quán)，或者要求其承擔(dān)股東可能承擔(dān)的法律責(zé)任。協(xié)助辦理股權(quán)變更登記手續(xù)時(shí)公司的一項(xiàng)法定協(xié)助義務(wù)，股權(quán)一旦發(fā)生變動，受讓股東有權(quán)要求公司履行變更登記義務(wù)。

　　因此，當(dāng)源泉證據(jù)、效力證據(jù)、對抗證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，我們應(yīng)遵循一個(gè)原則，即股東之間、股東與公司之間發(fā)生股權(quán)爭議的，我們以源泉證據(jù)、效力證據(jù)為依據(jù)，即股權(quán)的實(shí)質(zhì)要件在公司內(nèi)部具有優(yōu)先效力。出資證明書、各類股權(quán)變動類文書、股東名冊具有創(chuàng)設(shè)股權(quán)的效力，也稱設(shè)權(quán)效力，是股東真實(shí)的意思表示，不涉及交易的安全，故優(yōu)先適用實(shí)質(zhì)要件。當(dāng)股東或公司與第三人發(fā)生股權(quán)上的爭議時(shí)，就涉及交易安全保護(hù)的問題了，就應(yīng)該奉行商法的外觀主義，以對抗證據(jù)為依據(jù)。雖然公司登記僅是形式要件，僅具有對外宣示的功能和證權(quán)的效力，但是在處理與公司以外的第三人的爭議中，形式要件優(yōu)于實(shí)質(zhì)要件，公司未經(jīng)登記的事項(xiàng)不得對抗善意第三人。