我國的《公司法》目前尚不完善，董事、高管侵權(quán)行為一旦發(fā)生，對公司來講，損失非常巨大，同時由于損失無法量化，取證及維權(quán)都有相當?shù)碾y度。因此，必須從了解董事、高管對公司侵權(quán)行為的類型，并有針對性的采取措施進行預(yù)防。

　　董事、高管對公司侵權(quán)行為的分類

　　董事、高管對公司的侵權(quán)行為的具體表現(xiàn)形式大體上可分為四類。

　　(一)違法攫取公司利益的行為

　　董事、高管違法攫取公司利益的行為有很多。在實踐中，常見的比較典型的行為包括：

　　1、挪用公司資金;

　　2、違反公司章程規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保;

　　3、接受他人與公司交易的傭金歸為己有;

　　4、董事、高管未經(jīng)股東會或股東大會同意從事競業(yè)禁止的行為等。

　　(二)利用公司機會謀取法外利益的行為

　　公司機會可以理解為以董事、高管為代表的經(jīng)營管理人員及相關(guān)人員基于公司的職務(wù)獲得的并有義務(wù)向公司披露的、與公司的經(jīng)營活動相關(guān)的各種商業(yè)機會。我國《公司法》將公司機會原則表述為董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或股東大會的同意，利用職務(wù)便利為自己或為他人謀取屬于公司的商業(yè)機會。

　　在實踐中，董事往往利用其在公司便利機會把本屬于公司的商業(yè)機會轉(zhuǎn)歸自己或者他人從而從中謀利。董事非法利用公司機會為己謀利的行為是一種侵權(quán)行為，它不但違背了董事對公司所負有的忠實、勤勉等義務(wù)，更重要的是它直接損害了公司的利益，不利于公司的長遠發(fā)展，同時也間接侵害了公司股東和債權(quán)人的利益。

　　我國《公司法》第149條規(guī)定，董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會或股東大會的同意，利用職務(wù)便利為自己或為他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得收入應(yīng)當歸公司所有。

　　該條把攫取公司機會作為董事、高級管理人員的一項禁止性義務(wù)加以規(guī)定。通過該條款我們可以看出公司機會原則僅禁止董事攫取公司機會，而非絕對禁止董事利用公司機會，如果經(jīng)過股東會或股東大會的同意，董事利用公司機會則可行。也就是說，董事利用公司機會侵犯了公司利益是侵權(quán)行為，但如果公司放棄公司機會時，董事利用該機會的行為不屬于侵權(quán)行為，這是董事不得利用公司機會的例外。

　　當董事面臨一個機會，如該機會不屬于公司機會，董事當然可以利用為己謀利;如果該機會屬于公司機會，而公司有能力實施也愿意實施，則董事當然不能用，否則屬于侵權(quán)行為。

　　(三)利用不正當關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的行為。

　　根據(jù)我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定，所謂關(guān)聯(lián)交易時指公司控股股東、司機控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。

　　但是國家控股的企業(yè)之間不僅僅因為同受國家控股而視為具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

　　關(guān)聯(lián)方交易是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源與義務(wù)的事項。

　　關(guān)聯(lián)交易按照性質(zhì)可以分為正當關(guān)聯(lián)交易和不正當關(guān)聯(lián)交易。正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易受法律保護，而對于不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易則要加強監(jiān)管。

　　所謂不正當關(guān)聯(lián)交易是以關(guān)聯(lián)者之間的交易為名，一方或多方利用其優(yōu)勢地位，采用不正當?shù)氖侄螕p害另一方或有關(guān)人員的利益，以實現(xiàn)其不正當利益的非正常交易行為。非正當關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)成為關(guān)聯(lián)內(nèi)部人士進行內(nèi)幕交易和市場操縱的手段，已經(jīng)成為損害廣大投資人利益的工具。

　　實踐中，董事利用其關(guān)聯(lián)人的地位進行不正當交易常體現(xiàn)為董事自我交易。

　　所謂董事自我交易是指公司已經(jīng)實施或打算實施的一項交易中，該公司的董事在此項交易中有特定的利益。

　　可分為以下類型：

　　1、公司與董事之間直接交易;

　　2、公司與董事的利害關(guān)系人之間的交易，這里的利害關(guān)系人范圍不盡相同，但董事的配偶、父母、子女、兄弟姐妹以及配偶的父母、兄弟姐妹是一個最小限度的范圍;

　　3、公司與其他實體(包括但不限于公司)之間的交易，而董事是該實體的控制股東(如20%以上的股份持有者)、合伙人、經(jīng)理人或董事，或董事在該實體中有重大的財產(chǎn)利益。

　　公司董事從事不正當關(guān)聯(lián)交易使公司過分依賴關(guān)聯(lián)企業(yè)，市場主體功能減弱，經(jīng)營風(fēng)險和財務(wù)風(fēng)險增加，缺乏持續(xù)發(fā)展的能力，損害公司和眾多中小股東的利益。

　　我國《公司法》第21條規(guī)定了公司的董事不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

　　我國《公司法》地125條規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行駛表決權(quán)。

　　我國《公司法》第149條規(guī)定，董事不得違反公司章程規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易，違反前款規(guī)定所得收入應(yīng)當歸公司所有。

　　(四)其他損害公司利益的行為

　　公司董事擅自向公司外部第三人披露公司的商業(yè)秘密的行為，不管泄密行為是有償還是無償?shù)?，都傷害了公司的利益?/p>

　　我國《公司法》第149條規(guī)定，董事不得擅自披露公司秘密。如果公司董事擅自泄露了公司秘密，導(dǎo)致公司遭受損失，則公司可以要求其承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　如何防范公司董事、高管對公司的侵權(quán)行為

　　(一)加強公司財務(wù)制度的管理

　　1、公司財務(wù)制度可以明確約定公司董事、高管對外投資、合同交易金額超過一定限額需股東會討論決議通過;

　　2、公司財務(wù)制度需要明確公司董事、高管對外抵押擔(dān)保必須經(jīng)公司股東會討論決議通過;

　　3、公司章程明確公司董事、高管對公司的侵權(quán)行為的損害賠償責(zé)任，可以約定為按照損失的雙倍來賠償。

　　4、公司章程明確財務(wù)負責(zé)人對董事、高管對公司的侵權(quán)行為的審查責(zé)任，存在有審查過失時，財務(wù)負責(zé)人與董事、高管承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　(二)與公司董事、高管簽訂競業(yè)禁止協(xié)議

　　1、公司應(yīng)當與董事、高管簽訂競業(yè)禁止協(xié)議，明確約定禁止條款，一旦違反，就追究其高額的違約責(zé)任，使公司遇到此類問題時能同時有《合同法》及《公司法》的雙重保護，增加了董事、高管的違法成本以減少事件發(fā)生的可能性。

　　2、在公司章程里面明確約定董事、高管、監(jiān)事等的忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，包含保密責(zé)任，攫取公司機會，禁止不正當?shù)年P(guān)聯(lián)交易等事項。

　　3、在公司章程里明確約定公司的高管包括行政人事負責(zé)人、財務(wù)負責(zé)人、銷售負責(zé)人等均不得有損害公司利益的行為，同時簽訂競業(yè)禁止協(xié)議。