一、什么是股權(quán)回購(gòu)

股權(quán)回購(gòu)所謂股份回購(gòu)(Share repurchase),是指上市公司利用盈余所得后的積累資金(即自有資金)或債務(wù)融資以一定的價(jià)格購(gòu)回公司本身已經(jīng)發(fā)行在外的普通股,將其作為庫(kù)藏股(Treasurystock)或進(jìn)行注銷(xiāo)，以達(dá)到減資或調(diào)整股本結(jié)構(gòu)的目的。股份回購(gòu)與分拆、分立同屬于資本收縮范疇，它是國(guó)外成熟證券市場(chǎng)一種常見(jiàn)的資本運(yùn)作方式和公司理財(cái)行為。

二、股權(quán)回購(gòu)的效力是什么

（一）公司與股東簽股權(quán)回購(gòu)協(xié)議的效力

對(duì)于有限責(zé)任公司而言，由于《公司法》第74條并非強(qiáng)制性規(guī)定，因此股東可以與公司簽訂協(xié)議約定股權(quán)回購(gòu)的條件，如果公司通過(guò)公司章程將前述約定的條件納入公司章程，則該股權(quán)回購(gòu)條款有效。公司回購(gòu)的股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓給其他股東，也可以注銷(xiāo)。

對(duì)于股份有限公司而言，由于《公司法》第142條的規(guī)定系效力性強(qiáng)制性規(guī)定，因此，股東不得與公司約定不同于《公司法》142條規(guī)定的其他回購(gòu)條件，否則，其約定無(wú)效。因此，如果股東與公司簽訂股權(quán)回購(gòu)條款，其內(nèi)容必須符合《公司法》第142條的規(guī)定，因此，只要該股權(quán)回購(gòu)條款的約定不違反142條的規(guī)定，則有效，違反的，則無(wú)效。

（二）公司控股股東對(duì)投資人所持股權(quán)進(jìn)行回購(gòu)的效力

如果股權(quán)(股份)回購(gòu)條款是私募與企業(yè)管理層(控股股東)之間達(dá)成的，這意味著投資協(xié)議(對(duì)賭協(xié)議)的當(dāng)事人是私募投資人與目標(biāo)公司的管理層(控股股東)，那么股權(quán)回購(gòu)的法律效果與目標(biāo)公司、其他股東不發(fā)生直接的法律關(guān)系，只表現(xiàn)為私募與公司管理層間的股權(quán)(股份)轉(zhuǎn)移、給付回購(gòu)款等內(nèi)容。

《公司法》第71條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。同時(shí)，《公司法》第137條規(guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。

根據(jù)《公司法》第71條、第137條的規(guī)定，對(duì)于有限責(zé)任公司而言，只要公司章程中對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒(méi)有特別規(guī)定的，股東之間即可按照雙方自愿達(dá)成的股權(quán)回購(gòu)條款自由轉(zhuǎn)讓全部或部分股權(quán)；而針對(duì)股份有限公司，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)^之于有限責(zé)任公司而言，股份轉(zhuǎn)讓更加自由，不必受公司章程的限制。

因此，由公司管理層(控股股東)與投資人簽訂投資協(xié)議(對(duì)賭協(xié)議)約定由其對(duì)投資人所持股權(quán)進(jìn)行回購(gòu)的，雙方在約定的情形出現(xiàn)時(shí)完成股權(quán)(股份)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑧?yīng)屬有效。在“海富投資案”中，最高法認(rèn)為迪亞公司對(duì)海富投資的補(bǔ)償承諾有效正是基于對(duì)此的認(rèn)識(shí)，從而認(rèn)為其約定沒(méi)有損害公司及其他債權(quán)人的利益。

但是，需要注意的是，《公司法》第141條對(duì)公司發(fā)起人、公司公開(kāi)發(fā)行前已發(fā)行的股份、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員進(jìn)行的股份轉(zhuǎn)讓作出了限制性的規(guī)定，對(duì)于公司的發(fā)起人、董、監(jiān)、高等股份轉(zhuǎn)讓設(shè)定了鎖定期。該條規(guī)范為強(qiáng)制性規(guī)定，不能由當(dāng)事人通過(guò)特別約定排除其適用。

如果約定的股權(quán)回購(gòu)情形發(fā)生在《公司法》第141條規(guī)定的鎖定期內(nèi)，亦即股份回購(gòu)行為發(fā)生在上述鎖定期內(nèi)的，股份轉(zhuǎn)讓行為本身應(yīng)屬無(wú)效，但雙方之間關(guān)于股份回購(gòu)的約定仍然是有效的，結(jié)果的無(wú)效并不能導(dǎo)致作為原因的回購(gòu)條款無(wú)效。如果股份回購(gòu)發(fā)生在鎖定期外的，則應(yīng)認(rèn)為股份轉(zhuǎn)讓是有效的。