一、什么是一致行動(dòng)人

一致行動(dòng)人是指投資者通過(guò)協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或事實(shí)。

一致行動(dòng)人在證券市場(chǎng)和公司治理中具有經(jīng)濟(jì)合理性，符合個(gè)人主義理性，但其極可能損害公開、公平、公正原則，侵犯其他投資者的權(quán)益。因此，各國(guó)(地區(qū))都對(duì)其進(jìn)行法律規(guī)制，使其在不損害“三公”原則的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

二、一致行動(dòng)人有哪些法律義務(wù)和責(zé)任

在公司收購(gòu)中，一致行動(dòng)人的行為，法律上視為一個(gè)人的行為，它們的持股數(shù)量要合并計(jì)算，當(dāng)持股數(shù)量總計(jì)達(dá)到法定的持股比例時(shí)，應(yīng)當(dāng)履行信息披露義務(wù)。

美國(guó)《威廉姆斯法》13D條款規(guī)定，當(dāng)一個(gè)人取得一家公司發(fā)行在外的股權(quán)證券5%以上的受益所有權(quán)(beneficial owenrship)時(shí)，就應(yīng)該向SEC及該公司股票上市的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行申報(bào)，而不論該受益所有人為美國(guó)人或外國(guó)人，也不論其股權(quán)是在美國(guó)或國(guó)外所獲得，都必須填寫SEC制作的13D表格來(lái)披露其持股情況。至于填報(bào)的方式則比較靈活，一致行動(dòng)的團(tuán)體，持股達(dá)到法定比例，可以選擇共同填報(bào)一份13D表格；也可以自行填報(bào)，而且必須將同一團(tuán)體的其他成員一一加以說(shuō)明，但是有關(guān)其他成員的各項(xiàng)資料僅以申報(bào)人知悉或者應(yīng)當(dāng)知悉的為限。

在英國(guó)，對(duì)持股權(quán)益的預(yù)先披露是由公司法和證券市場(chǎng)的自律規(guī)則雙重規(guī)范的。英國(guó)1989年公司法規(guī)定，當(dāng)一個(gè)購(gòu)買了(或者當(dāng)其知悉自己已經(jīng)購(gòu)買)一家公眾公司3%的有投票權(quán)股份，或者持有一定公司3%以上有投票股份的股東在該公司中的權(quán)益水平變動(dòng)了1%以上時(shí)，應(yīng)當(dāng)在上述事實(shí)發(fā)生之日起二天以內(nèi)通知公司，通知中須包括該股東持股權(quán)益的詳細(xì)情況。另外，根據(jù)《重大收購(gòu)規(guī)則》，如果任何人士購(gòu)買或者與其他人士共同購(gòu)買一家公司的股票，與其已經(jīng)持有的該公司股票合計(jì)，使其獲得在該公司內(nèi)超過(guò)15%(但低于30%)的投票權(quán)時(shí)，上述人士在任意7天內(nèi)所購(gòu)買的該公司有投票權(quán)股份累計(jì)不得超過(guò)10%。當(dāng)股東購(gòu)買公司股票使其持股總額超過(guò)15%，或者已經(jīng)持有公司15%以上的股份的股東認(rèn)購(gòu)公司股票每超過(guò)1%的，必須在購(gòu)買行為發(fā)生次日中午以前對(duì)公司及證券交易所作出通知。當(dāng)然，如果一個(gè)人不知其他一致行動(dòng)人已持有大量股份，只要他所持股份未達(dá)法定限度，他就沒有披露的義務(wù)。

根據(jù)《香港收購(gòu)及合并守則》的規(guī)定，一致行動(dòng)的人應(yīng)當(dāng)共同履行信息披露義務(wù)，時(shí)間為達(dá)到法定持股比例的下一個(gè)交易日上午9點(diǎn)之前，這較其他國(guó)家和地區(qū)的為嚴(yán)格，就是與香港相關(guān)立法《證券(內(nèi)幕交易)條例》規(guī)定的5日相比較也較為嚴(yán)格。

將上述關(guān)于披露義務(wù)的決定相比較，可以看到，香港的立法對(duì)于目標(biāo)公司股東的保障更為完善。因?yàn)槿绻试S一致行動(dòng)的人行動(dòng)自行披露，由于對(duì)團(tuán)體其他成員缺乏足夠的了解，極有可能產(chǎn)生誤導(dǎo)性陳述；而且公眾投資者需閱讀多份持股公告，不利于其了解相關(guān)信息。[3]因此，國(guó)內(nèi)應(yīng)借鑒香港的立法，規(guī)定一致行動(dòng)人的信息披露義務(wù)和強(qiáng)制要約義務(wù)。當(dāng)然，在信息披露的內(nèi)容上，除了一致行動(dòng)人的姓名、住所和持有的股份名稱、種類、數(shù)量等一般性內(nèi)容之外，還應(yīng)特別規(guī)定持股人應(yīng)重點(diǎn)披露下列事實(shí):

(l)用于購(gòu)買股份的資金數(shù)額和來(lái)源，這有助于廣大股東判斷持股者的真實(shí)意圖；

(2)一致行動(dòng)的動(dòng)機(jī)和目的，這一要求意在讓一致行動(dòng)人對(duì)其持股狀況或增減變化作出合理解釋，排除大股東操縱市場(chǎng)的可育琶。

在法律責(zé)任方面，《香港收購(gòu)及合并守則》規(guī)定，違反《守則》而一致行動(dòng)的人，執(zhí)行機(jī)構(gòu)可以進(jìn)行私下和公開譴責(zé)、發(fā)表涉及批評(píng)的公開聲明、向有關(guān)部門舉報(bào)等等?！杜稐l例》第3(l)條規(guī)定一致行動(dòng)的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)披露義務(wù)，否則依據(jù)第巧(3)條可以處以罰款或者監(jiān)禁。根據(jù)((證券(內(nèi)幕交易)條例》第23條規(guī)定，一致行動(dòng)的人進(jìn)行內(nèi)幕交易可能承擔(dān)以下責(zé)任:

(1)5年內(nèi)不得擔(dān)任目標(biāo)公司董事，不得以任何方式參與公司的經(jīng)營(yíng)管理；

(2)沒收非法所得或者所避免的損失；

(3)處以非法所得(積極的或消極的)3倍罰金。

根據(jù)第14條的規(guī)定，股交易不能僅僅因?yàn)閮?nèi)幕交易就認(rèn)定為無(wú)效或者變成無(wú)效。我國(guó)證券法第183條對(duì)內(nèi)幕交易的法律責(zé)任作了規(guī)定，但正如學(xué)者所指出的，與數(shù)量眾多的行政責(zé)任和刑事責(zé)任條款相比，《證券法》中的民事責(zé)任條款為數(shù)甚少，對(duì)于受害人的財(cái)產(chǎn)與權(quán)益恢復(fù)，并無(wú)實(shí)質(zhì)上的意義。并且這些責(zé)任條款與現(xiàn)有的其他證券法規(guī)相比，其內(nèi)容仍是大而化之的規(guī)定，延續(xù)了應(yīng)有的證券法規(guī)缺乏可操作性的毛病。[4]因此，我國(guó)證券立法對(duì)一致行動(dòng)人的法律責(zé)任作出規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)偏向于民事責(zé)任的規(guī)定，具體而言，

(1)應(yīng)當(dāng)賦予因收購(gòu)者一致行動(dòng)而遭受損失的投資者以損害賠償請(qǐng)求權(quán)。當(dāng)然，對(duì)于有損害賠償請(qǐng)求權(quán)的投資者的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持:首先，只有那些與一致行動(dòng)人從事反向交易的投資者才有可能享有賠償請(qǐng)求權(quán)，且該請(qǐng)求權(quán)的時(shí)間應(yīng)為從一致行動(dòng)人開始收購(gòu)至對(duì)收購(gòu)加以披露時(shí)為止。其次，享有賠償請(qǐng)求權(quán)的人應(yīng)是善意的投資者。此處的“善意”應(yīng)指投資者非因故意或重大過(guò)失而不知收購(gòu)者采取一致行動(dòng)進(jìn)行收購(gòu)。最后，該反向交易者確因交易而受有損失，該損失應(yīng)當(dāng)由投資者承擔(dān)舉證責(zé)任，并根據(jù)投資者的實(shí)際損失加以確定為宜。

(2)對(duì)于一致行動(dòng)人的交易，法律應(yīng)該規(guī)定沒有履行披露義務(wù)和停止買賣股票義務(wù)的人所獲得的超過(guò)法定比例的股票無(wú)投票權(quán)，甚至可以視為其他股東的投票權(quán)，由董事會(huì)行使，以此來(lái)促進(jìn)投資者自己要小合謹(jǐn)慎。

(3)對(duì)于在一致行動(dòng)人收購(gòu)的過(guò)程中，收購(gòu)者與目標(biāo)公司其他股東的股票交易，如果涉嫌內(nèi)幕交易，贊成吳高臣先生的觀點(diǎn)，不應(yīng)一概認(rèn)定為無(wú)效。但是，應(yīng)當(dāng)對(duì)從事內(nèi)幕交易的人員科以民事責(zé)任，應(yīng)讓他們對(duì)因此內(nèi)幕交易而受損害的其他股東負(fù)有賠償責(zé)任。