一、什么是股權代持

股權代持，或稱委托持股，是指實際出資人與名義出資人達成以下約定：名義出資人作為名義股東，在股東名冊等公司工商登記信息上出現(xiàn)，而實際上由實際出資人出資并享有投資權益。在現(xiàn)代社會，人們對商業(yè)交易的保密要求以及靈活安排的需求不斷上升。在此背景下，憑借其本身所特有的隱秘性和靈活性，股權代持已被廣泛應用在商業(yè)交易行為中，例如，為規(guī)避公司股東人數(shù)上限而進行的職工持股會代持安排，為開展中國境內有限責任公司員工虛擬期權計劃而由大股東代持員工股權的安排，在投融資交易中因商業(yè)考慮而進行的股權代持安排，等等。與此同時，由股權代持安排引起的糾紛和爭議也越來越頻繁。

股權代持的法律風險主要來源于其實際出資人（即“隱名股東”）與工商登記的股東（即“代持股人”或“顯名股東”）的不一致。隱名股東雖然向公司實際履行了出資義務，但股權卻未登記在其名下，其在法律上不能當然地被認定為公司股東。

二、股權代持可能存在什么法律風險

隱名股東可能面臨的法律風險主要包括以下幾類：

（一）股權代持協(xié)議的法律效力被否定的風險

可以說《公司法司法解釋（三）》在原則上認可了股權代持協(xié)議的法律效力，但認為股權代持協(xié)議當然有效則是一種誤解，因其第二十五條第一款中明確規(guī)定“……如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應當認定該合同有效。”也就是說，如存在合同法第五十二條規(guī)定的情形，股權代持協(xié)議將被依法認定為無效。

此外需引起注意的是，本條僅僅明確了股權代持協(xié)議的合法地位，但并未明確實際投資人的合法股東地位；明確了依照股權代持協(xié)議保護實際投資人的投資權益，但對于實際投資人能否享有股東權益問題，仍然規(guī)定要嚴格按照公司法的規(guī)定執(zhí)行。

實踐中，股權代持協(xié)議違反合同法第五十二條的規(guī)定的情形還有：公務人員違反《中華人民共和國公務員法》等有關規(guī)定，以股權代持的形式經商的；外商為規(guī)避外資準入政策，通過與境內企業(yè)或個人簽訂股權代持協(xié)議，以隱名股東身份投資于外商投資企業(yè)法律和政策禁止或限制外商進入的行業(yè)的；隱名股東規(guī)避我國法律的禁止性規(guī)定，以顯名股東名義對目標公司進行投資的。

（二）顯名股東惡意侵害隱名股東權益的風險

在一般的股權代持關系中，實際出資人隱于幕后，名義股東則接受隱名股東委托，在臺前代為行使股東權利。面對各種誘惑，顯名股東很可能違反股權代持協(xié)議之約定，侵害隱名股東利益，其主要情形包括：名義股東不向隱名股東轉交投資收益；名義股東濫用股東權利(重大決策事項未經協(xié)商)；顯名股東擅自處置股權（轉讓、質押），等等。

（三）隱名股東難以確立股東身份、無法向公司主張權益的風險

雖然《公司法司法解釋（三）》第二十五條原則上肯定了股權代持協(xié)議的法律效力，但投資權益并不等同于股東權益，投資權益只能向名義股東主張，而不能直接向公司主張，存在一定的局限性。

隱名股東如果想從幕后走到臺前，成為法律認可的股東，光憑一紙代持協(xié)議是不夠的。根據(jù)司法解釋，必須經過公司半數(shù)以上股東同意，實際出資人方可向法院請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記。之后，隱名股東才能夠成為顯名股東并向公司主張股東權利。

（四）顯名股東的債權人針對顯名股東股權強制執(zhí)行的風險

在股份代持結構之下，股份登記在顯名股東名下，其在法律上將被視為顯名股東的財產。如果有第三人（主要是顯名股東的債權人）獲得針對顯名股東的法院生效判決，該第三人極可能提出針對代持股份的執(zhí)行請求。在這種情形下，隱名股東能否以其系實際出資人為由對抗該第三人的執(zhí)行請求（提出執(zhí)行異議）在法律上沒有明確規(guī)定，因而存在極大的法律風險。