一、知識產(chǎn)權(quán)出資額所占的比例

《公司法》第24條第2款規(guī)定：“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過公司注冊資金的20%，國家對采用高新技術(shù)成果有特殊規(guī)定的除外。”本條表明，出資財產(chǎn)中，知識產(chǎn)權(quán)的出資比例在我國是受到嚴(yán)格限制的。

然而，公司法的這一限制與實踐中的情況發(fā)生著越來越大的矛盾。知識經(jīng)濟(jì)時代，技術(shù)對生產(chǎn)力發(fā)展的作用之巨大，使技術(shù)的價值前所未有地得到提高，限制技術(shù)出資的比例可能會產(chǎn)生兩種后果：一是低估技術(shù)的價值，使技術(shù)出資人的權(quán)益受到損害；二是為了符合技術(shù)的法定出資比例，出資人必須大量地增加貨幣等配套標(biāo)的的出資，這樣提高了公司的設(shè)立門檻，加重了公司發(fā)起人的負(fù)擔(dān)，對某些智力密集型的中小高科技公司的發(fā)展尤為不利。對某些公司來說，其對知識產(chǎn)權(quán)這種無形資產(chǎn)的需求甚至超過了對貨幣、實物等有形資產(chǎn)的需求，有的公司可能就是為某項技術(shù)的開發(fā)而成立，有的公司可能就是憑借某種商標(biāo)或品牌的優(yōu)勢而經(jīng)營。

鑒于此，《公司法》修改時，在第24條第2款中對知識產(chǎn)權(quán)20%的出資限制后面，增加了“國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”一句。根據(jù)國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，對高新技術(shù)公司知識產(chǎn)權(quán)出資比例放寬至35%。但這種已放寬的比例仍然不能符合實踐中的所有需要，為了規(guī)避這一法律的限制性規(guī)定，實踐中，就出現(xiàn)了技術(shù)的權(quán)利人將技術(shù)轉(zhuǎn)讓給未成立的公司，作為對價，其他出資人代技術(shù)權(quán)利人進(jìn)行超過注冊資本比例35%的貨幣出資或?qū)嵨锍鲑Y等等變通性作法，從而增加了公司設(shè)立的復(fù)雜性。面對高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，我們法律、法規(guī)的跟進(jìn)顯得滯后。不過，有些地方性(北京、上海等)法規(guī)規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)出資比例已經(jīng)高出了35%的限制。

二、知識產(chǎn)權(quán)出資應(yīng)注意的問題

1、出資的知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)利必須轉(zhuǎn)移給公司，換言之，《公司法》要求的知識產(chǎn)權(quán)出資是知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)的轉(zhuǎn)讓。具體到某一類知識產(chǎn)權(quán)出資時，須注意我國有關(guān)法律法規(guī)對知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定，如根據(jù)我國著作權(quán)法規(guī)定，著作權(quán)包括人身權(quán)利及財產(chǎn)權(quán)利，人身權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓自不待言，財產(chǎn)權(quán)利包括著作權(quán)法第十條第一款第(五)至第(十七)項共十三項財產(chǎn)權(quán)利，這些財產(chǎn)權(quán)利可以分開轉(zhuǎn)讓，即可以全部財產(chǎn)權(quán)利作為出資，也可以部分財產(chǎn)權(quán)利作為出資，而且作為出資的著作權(quán)，也有轉(zhuǎn)讓的地域范圍，可以明確是全球范圍內(nèi)的轉(zhuǎn)讓，也可以約定僅是中國范圍內(nèi)的轉(zhuǎn)讓。這些有關(guān)著作權(quán)出資的細(xì)節(jié)問題需要股東之間有非常明確的約定，以免產(chǎn)生不必要的糾紛。

2、《公司法》頒布前，我國公司法歷來特意規(guī)定高新技術(shù)成果作為一種特殊的出資類型，其占注冊資本的比例可突破20%比例?！案咝录夹g(shù)成果”的外延很廣，某一高新技術(shù)成果，就其權(quán)利性質(zhì)上而言，既可能是一項專利，也可能是一項計算機(jī)軟件著作權(quán)，也有可能是一項非專利技術(shù)成果的使用權(quán)，或者是法律行政法規(guī)認(rèn)可的其它技術(shù)成果財產(chǎn)權(quán)。因此高新技術(shù)成果并不是一項單獨(dú)的非貨幣財產(chǎn)出資的方式。而傳統(tǒng)觀點認(rèn)為，原《公司法》規(guī)定的可作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)，一般僅指專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)，不包括著作權(quán)?，F(xiàn)新《公司法》摒棄了高新技術(shù)成果這個詞眼，有其積極意義。

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