一、為什么會出現(xiàn)一票否決權(quán)？

在投資領(lǐng)域，投資人在追求利潤的同時(shí)往往都會想方設(shè)法的降低投資風(fēng)險(xiǎn)。投資人為了避免信息不對稱以及出于資金安全考慮，一般會在投資協(xié)議中設(shè)定若干“保護(hù)性條款”，其中之一就是要求自己委派的董事在董事會表決過程中對某些重大事項(xiàng)的決策擁有“一票否決權(quán)”。

一般是指股東在公司章程中約定，某一個(gè)或者數(shù)個(gè)董事對董事會決議的事項(xiàng)享有一票否決權(quán)，其本質(zhì)是強(qiáng)調(diào)董事會決議必須經(jīng)過某一個(gè)或者數(shù)個(gè)董事的一致同意，方可有效通過。

二、董事會的一票否決權(quán)適用什么公司類型？

（一）有限責(zé)任公司可在董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”。

1.增強(qiáng)有限公司的人和性，符合立法精神也利于公司發(fā)展。

我國公司法除對董事會要做會議記錄和董事會決議表決票數(shù)分配為一人一票的規(guī)定外，其他均留給公司股東就董事會的議事方式和表決程序通過公司章程加以約定。

2.法律規(guī)定

《公司法》第四十八條規(guī)定了有限責(zé)任公司的董事會議事方式和表決程序：“董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票?！薄豆痉ā穼⒂邢挢?zé)任公司董事會的表決方式和表決程序交由股東在章程中自主約定。

（二）股份有限公司不能在董事會表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”。

1.股份有限公司資合性強(qiáng)，一票否決權(quán)不允許出現(xiàn)在董事會中。

股份有限責(zé)任公司是開放式公司，需要更注重保護(hù)公眾利益，對于組織機(jī)構(gòu)的表決權(quán)機(jī)制的運(yùn)作，必須符合法律規(guī)定，不允許股東自由約定。因此，在股份有限公司的董事會中設(shè)置“一票否決權(quán)”缺乏相應(yīng)的理論基礎(chǔ)。

2.法律規(guī)定

《公司法》第一百一十一條規(guī)定了股份有限公司的董事會議事規(guī)則：“董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實(shí)行一人一票?！迸c有限責(zé)任公司相比較，《公司法》此處對于股份有限公司的規(guī)定中并未出現(xiàn)“除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定”的字樣。

三、一票否決權(quán)的適用范圍

（一）問題

有限責(zé)任公司董事會在表決機(jī)制中設(shè)置“一票否決權(quán)”，對于哪些表決事項(xiàng)可以適用“一票否決權(quán)”呢？應(yīng)由股東會行使職權(quán)的約定，股東會能否授權(quán)董事會行使股東會的職權(quán)，董事會能否授權(quán)經(jīng)理行使董事會的職權(quán)？這樣約定的效力如何？股東會是否有權(quán)將董事會的職權(quán)上升到股東會來行使？董事會是否有權(quán)將經(jīng)理的職權(quán)上升到董事會來行使？

（二）結(jié)論

董事會中“一票否決權(quán)”的適用職權(quán)范圍有其邊界，該“適用職權(quán)范圍的邊界”應(yīng)以《公司法》第四十六條規(guī)定的職權(quán)范圍為界，不可無限擴(kuò)大。

股東會不能將股東會的職權(quán)授權(quán)董事會行使，且股東會也無權(quán)將董事會的職權(quán)上升到股東會行使。董事會不能將自己的職權(quán)授權(quán)經(jīng)理行使，也無權(quán)將經(jīng)理的職權(quán)上升到董事會來行使。

（三）理由

1.法條規(guī)定。

《公司法》第三十七條關(guān)于股東會職權(quán)第十一項(xiàng)規(guī)定“公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，《公司法》第四十六條關(guān)于董事會職權(quán)的第十一項(xiàng)規(guī)定同樣是 “公司章程規(guī)定的其他職權(quán)”，而《公司法》第四十九條關(guān)于經(jīng)理的職權(quán)的第二款規(guī)定為“公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。三處同樣都是賦予了章程對公司組織機(jī)構(gòu)職權(quán)的自主約定，但是在賦予章程對股東會、董事會職權(quán)的自主約定的“其他職權(quán)”，應(yīng)不包括第三十七條、第四十六條中第一至第十項(xiàng)職權(quán)，第一至第十項(xiàng)的職權(quán)應(yīng)為法定，不能由章程另行約定。

2.公司治理結(jié)構(gòu)的職權(quán)應(yīng)明晰、穩(wěn)定。

股東會是權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會對股東會負(fù)責(zé)，經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，三個(gè)組織機(jī)構(gòu)組成了完整有效的公司治理結(jié)構(gòu)。若公司的股東可以自主約定股東會的權(quán)利由董事會行使，或者董事會的職權(quán)由股東會行使，則公司組織機(jī)構(gòu)的分立就沒有存在的意義，這不是現(xiàn)代公司治理的應(yīng)有之義。