一、什么是股權(quán)投資的法律盡職調(diào)查

法律盡職調(diào)查是指在公司并購、證券發(fā)行等重大公司行為中，由律師進(jìn)行的對目標(biāo)公司或者發(fā)行人的主體合法性存續(xù)、企業(yè)資質(zhì)、資產(chǎn)和負(fù)債、對外擔(dān)保、重大合同、關(guān)聯(lián)關(guān)系、納稅、環(huán)保、勞動關(guān)系等一系列法律問題的調(diào)查。法律盡職調(diào)查大體分為兩種，即公司并購的法律盡職調(diào)查和證券發(fā)行等重大行為的法律盡職調(diào)查。私募股權(quán)投資，從本質(zhì)上可以歸類于公司并購，因此，私募股權(quán)投資中的法律盡職調(diào)查屬于公司并購類的法律盡職調(diào)查。

二、法律盡職調(diào)查要點(diǎn)有哪些

（一）關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭

1、關(guān)聯(lián)交易

（1）關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)關(guān)系

根據(jù)《公司法》和《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則》，確認(rèn)擬投企業(yè)的關(guān)聯(lián)方及其關(guān)聯(lián)關(guān)系。調(diào)查董事、監(jiān)事、高級管理人員及核心技術(shù)人員，及主要關(guān)聯(lián)方或持有擬投企業(yè)5%以上股份的股東，是否在關(guān)聯(lián)方單位任職、領(lǐng)取薪酬，是否存在由關(guān)聯(lián)方單位直接或間接委派等情況，是否在其前幾大供應(yīng)商或前幾大客戶中擁有權(quán)益，是否存在關(guān)聯(lián)采購、關(guān)聯(lián)銷售，并判斷其對關(guān)聯(lián)方的依賴程度。

（2）關(guān)聯(lián)交易情況

調(diào)查經(jīng)常性和偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易情況，關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容、數(shù)量、金額及其在相關(guān)業(yè)務(wù)中所占比重，判斷關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)性及公允性，如關(guān)聯(lián)交易定價依據(jù)是否充分、定價是否公允、是否顯失公平；對于缺乏明顯商業(yè)理由、實(shí)質(zhì)與形式明顯不符、交易價格/條件/形式等明顯異?；蝻@失公允的交易，與過往關(guān)聯(lián)方持續(xù)發(fā)生的交易，與非正常業(yè)務(wù)關(guān)系單位或個人發(fā)生的偶發(fā)性或重大交易等，分析是否為虛構(gòu)的交易，調(diào)查交易背后是否還有其他安排。

2、同業(yè)競爭

調(diào)查擬投企業(yè)與關(guān)聯(lián)方經(jīng)營相同或相類似產(chǎn)品的情況；如果存在相同或相近的業(yè)務(wù)，核查在細(xì)分市場、業(yè)務(wù)性質(zhì)、客戶對象、市場區(qū)域、產(chǎn)品的可替代性等方面與擬投企業(yè)業(yè)務(wù)是否存在明顯的差別，從實(shí)質(zhì)上判斷擬投企業(yè)與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競爭或潛在的同業(yè)競爭。

（二）主要資產(chǎn)

1、各類資產(chǎn)情況

（1）房產(chǎn)

了解房產(chǎn)的范圍、取得方式、用途及實(shí)際使用情況、使用期限、是否存在抵押等他項(xiàng)權(quán)利等，核查房屋及建筑物是否均已辦理產(chǎn)權(quán)證明，核查已有產(chǎn)權(quán)證明的房屋建筑物和房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)是否在擬投企業(yè)名下、房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)性質(zhì)，核查是否存在房產(chǎn)所有權(quán)人與其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)人為不同主體的情形，確認(rèn)擬投企業(yè)占用的房屋建筑物是否存在重大權(quán)屬糾紛。

（2）土地使用權(quán)

了解土地用途及實(shí)際使用情況、使用期限、權(quán)利限制情況等，是否已經(jīng)取得土地使用權(quán)證，分析用地是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否需要辦理相關(guān)土地性質(zhì)變更或補(bǔ)繳土地使用權(quán)出讓金等手續(xù)；如需要辦理前述手續(xù)，核查是否存在法律風(fēng)險，確認(rèn)需要繳納的費(fèi)用及對擬投企業(yè)經(jīng)營的影響。

（3）專利及非專利技術(shù)

確認(rèn)核心技術(shù)的來源、形成過程，是否屬于職務(wù)成果，是否存在糾紛或潛在法律糾紛。核查專利及非專利技術(shù)是否存在權(quán)屬糾紛或潛在法律糾紛，是否按照規(guī)定繳納專利年費(fèi)，是否存在期限屆滿前被終止專利權(quán)及被視為撤回的情形，許可他人使用或被許可使用專利、非專利技術(shù)是否存在法律障礙或權(quán)利限制，是否存在重大糾紛。對于處于申請階段的專利，確認(rèn)取得專利證書是否存在法律障礙。

（4）商標(biāo)

核查商標(biāo)是否存在權(quán)屬糾紛或潛在法律糾紛，許可他人使用或被許可使用商標(biāo)是否存在法律障礙或權(quán)利限制，是否存在重大糾紛。對于處于申請注冊的商標(biāo)，確認(rèn)取得商標(biāo)注冊證書是否存在法律障礙。

（5）主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備

核查擬投企業(yè)擁有的主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備的范圍、類型、數(shù)量、價值、領(lǐng)先水平、折舊等情況。

（6）對外投資

核查擬投企業(yè)是否存在購買金融產(chǎn)品、委托理財行為，如有，該等行為是否存在糾紛或潛在法律糾紛、投資損失風(fēng)險。了解擬投企業(yè)控股子公司、參股公司的基本情況，應(yīng)核查確認(rèn)其成立時間、注冊資本、實(shí)收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、股東構(gòu)成及控制情況、主營業(yè)務(wù)、有關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)。核查擬投企業(yè)對該等公司權(quán)益的形成過程是否合法、合規(guī)、真實(shí)、有效，是否存在糾紛或潛在法律糾紛。

（7）境外主要資產(chǎn)

調(diào)查擬投企業(yè)在中國大陸以外，是否直接或間接擁有資產(chǎn)，是否直接或間接設(shè)立或與投資于任何企業(yè)或經(jīng)營實(shí)體。如有，核查境外資產(chǎn)是否符合當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)，是否取得合法有效的權(quán)屬證明，是否存在糾紛或潛在法律糾紛。

（8）租賃資產(chǎn)情況

核查租賃合同是否有效，租賃使用用途是否與相關(guān)權(quán)利證書記載一致，出租人是否合法擁出租資產(chǎn)，判斷出租資產(chǎn)的法律性質(zhì)、是否存在法律瑕疵，以及是否對擬投企業(yè)持續(xù)使用該等出租資產(chǎn)構(gòu)成法律障礙。

2、資產(chǎn)的權(quán)利限制情況

核查擬投企業(yè)的資產(chǎn)及股權(quán)是否被設(shè)置抵押或質(zhì)押等形式的擔(dān)保，是否存在被查封或凍結(jié)或其他權(quán)利限制情形，是否存在重大糾紛或潛在法律糾紛。

3、重大資產(chǎn)變化情況

核查是否存在重大資產(chǎn)收購或出售行為。如有，核查重大資產(chǎn)收購或出售行為是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否已履行必要的法律程序，核查相關(guān)產(chǎn)權(quán)變更登記或資產(chǎn)交割手續(xù)是否辦理完畢。如有擬進(jìn)行的重大資產(chǎn)置換、資產(chǎn)出售行為，核查交易協(xié)議是否最終簽署，相關(guān)協(xié)議是否合法、有效，是否已經(jīng)或尚需履行必要的內(nèi)部批準(zhǔn)及相關(guān)管理部門的批準(zhǔn)程序。