一、什么是商品房預(yù)售合同

商品房預(yù)售合同是指商品房預(yù)售方和預(yù)購方雙方約定，預(yù)售方在約定時間內(nèi)，將建成的商品房所有權(quán)轉(zhuǎn)移于預(yù)購方，預(yù)購方向預(yù)售方交付定金或部分房款，并按期接受商品房的書面協(xié)議。

二、商品房預(yù)售合同的效力如何認定

1、出賣人沒有取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效。

《商品房買賣合同糾紛解釋》第二條規(guī)定：“出賣人沒有取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效。”該條規(guī)定將商品房預(yù)售許可證明的取得，作為審查合同是否有效的主要依據(jù)，并不考慮審查對其他條件的具備與否，有其合理性。

如前所述，對預(yù)售商品房進行規(guī)制是十分必要的?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)管理法》第四十四條，建設(shè)部《城市商品房預(yù)售管理辦法》第五條、第六條，國務(wù)院《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第二十三條、第二十四條、第二十七條對商品房預(yù)售的條件進行了規(guī)定。

按照上述規(guī)定，商品房預(yù)售實行預(yù)售許可證制度。該制度要求開發(fā)商進行商品房預(yù)售，應(yīng)當(dāng)向城市、縣房地產(chǎn)管理部門辦理預(yù)售登記，申請頒發(fā)預(yù)售許可證明。房地產(chǎn)管理部門針對預(yù)售人的申請，對其是否具備包括《國有土地使用權(quán)證》、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程施工許可證》在內(nèi)的所有的預(yù)售條件進行審核，并到現(xiàn)場進行查勘。對符合預(yù)售條件的，予以核發(fā)《商品房預(yù)售許可證》。

由此可見，《商品房預(yù)售許可證》是商品房合法預(yù)售的關(guān)鍵性證明文件，是政府對預(yù)售人預(yù)售資格的認可?？梢孕蜗蟮卣f，《商品房預(yù)售許可證》就是預(yù)售人可以進行預(yù)售的“資格證”、“通行證”。另外，我們還應(yīng)當(dāng)看到，預(yù)售許可證制度是行政強制許可制度，其實施主要依賴于政府職能部門的管理?！胺ü賾?yīng)當(dāng)注意區(qū)分司法審判權(quán)和行政管理權(quán)的不同職能，正確行使審判權(quán)。”“人民法院對出賣人預(yù)售資格的審查，主要看其是否取得商品房預(yù)售許可證明，對其他預(yù)售條件的審查主要是行政部門的權(quán)限。”這意味著法官在審查商品房預(yù)售合同的效力時，審查的范圍，應(yīng)當(dāng)限制在審查預(yù)售人是否以其名義獲得商品房預(yù)售許可證明及其真?zhèn)芜@一事實上。

買受人明知出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，而與出賣人簽訂的商品房預(yù)售合同，可以認為出賣人與買受人對商品房預(yù)售達成了一致意見，合同成立，但因為缺少生效要件（《商品房預(yù)售許可證》的取得），合同尚未生效。合同簽訂后，當(dāng)事人起訴的，應(yīng)認為合同生效要件的獲得已無可能，一般應(yīng)認定無效。但如果出賣人已具備了辦理《商品房預(yù)售許可證》的條件，只是不肯予以辦理，而預(yù)購人請求認可合同效力的，可認定合同有效（類推適用《合同法》第四十五條第二款前段）。出賣人在起訴前取得《商品房預(yù)售許可證》的，則可認為合同具備了生效要件，可以認定有效。

出賣人故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實，或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，按照《商品房買賣合同糾紛解釋》第九條第（一）項的規(guī)定，買受人可以請求返還已付購房款及利息、賠償損失，并可請求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。

2、當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，不予支持。

最高人民法院《商品房買賣合同糾紛解釋》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，不予支持?！痹摋l規(guī)定對《城市房地產(chǎn)管理法》第四十四條第二款，關(guān)于“商品房預(yù)售人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，將預(yù)售合同報縣級以上人民政府房產(chǎn)管理部門和土地管理部門登記備案”的規(guī)定對合同效力的影響作了評價。

從《城市房地產(chǎn)管理法》第四十四條第二款的文義解釋，該款只是表明商品房預(yù)售合同應(yīng)當(dāng)?shù)怯泜浒福⑽磳⒋舜_定為合同生效要件。況且將合同登記備案行為的執(zhí)行人為預(yù)售人，預(yù)購人（買受人）很難對此加以控制。因此，應(yīng)當(dāng)將商品房預(yù)售的登記備案視為行政部門的一種合同管理措施，其實施與否，并不對合同本身的效力產(chǎn)生影響。對此，最高人民法院《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋（一）》已有規(guī)定。該解釋第九條中規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力……。”《商品房買賣合同糾紛解釋》只不過又一次進行了明確。

當(dāng)然，雙方當(dāng)事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品預(yù)售合同生效要件的，應(yīng)當(dāng)從其約定（《合同法》第四十五條第一款前段、中段），但約定以辦理登記備案手續(xù)為商品預(yù)售合同生效要件，雖然沒有辦理登記備案手續(xù)，雙方已實際履行合同的，視為雙方當(dāng)事人合意排除對該要件（約定）的適用（《合同法》第四十五條第一款前段的反對解釋）。

看了上文，您知道商品房預(yù)售合同的效力如何認定了嗎？出賣人沒有取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立商品房預(yù)售合同，應(yīng)如何認定？在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，應(yīng)如何認定？當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請求確認合同無效的，應(yīng)如何判決呢？這些情況都是比較復(fù)雜的，建議您咨詢相關(guān)專業(yè)的律師，讓律師幫您分析并解決相關(guān)事宜，您也會更加放心。