一、放任他人將毒品放置在自己家中
本市某區(qū)的甲某(住城區(qū))與同區(qū)的乙某(城區(qū)租房居?。┫岛门笥眩啄吃谂c乙某的交往中,得知乙某在吸毒販毒,但乙某從未參與過吸毒販毒。2007年5月20日深夜,乙某從成都購買毒品回來到甲某家留宿,將毒品存放在甲某的家中,當(dāng)天晚上,乙某未告之甲某存放的東西是毒品,次日,乙某外出后電話告之甲某存放的東西是毒品,叫其保管好,過幾天來取走,此后,甲某多次崔乙某盡快將毒品取走,但乙某遲遲未來取,同月29日下午,乙某在城區(qū)某茶樓喝茶時(shí),叫甲某將毒品帶過去(甲某的住地離茶樓僅隔兩條街,距離不足三公里),甲某即隨身攜帶毒品步行向乙某送去,途中被公安人員查獲,查出海洛因20克。
二、 行為人構(gòu)成何種犯罪
本文認(rèn)為,應(yīng)定非法持有毒品罪,其理由如下:
(一)甲某將毒品送還給乙某的行為,不是運(yùn)輸毒品罪中的“運(yùn)輸”行為。雖然甲某的行為使毒品處于動(dòng)態(tài)之中,但甲某的行為并非刑法規(guī)定的運(yùn)輸毒品中的運(yùn)輸行為,因?yàn)檫\(yùn)輸毒品罪中的“運(yùn)輸”是指采用攜帶、郵寄、利用他人或者使用交通工具等方法將毒品從甲地運(yùn)往異地,此處的甲地運(yùn)往異地,應(yīng)有相當(dāng)?shù)木嚯x,一般不包括短途運(yùn)送、同城運(yùn)送,如果機(jī)械地認(rèn)為,使物體發(fā)生空間上的位移就是運(yùn)輸?shù)脑挘敲措p方的交付行為、左手拿給右手的行為等都會(huì)發(fā)生空間上的位移,都成了運(yùn)輸行為,豈不是笑話,同樣,如果不發(fā)生位移就不是運(yùn)輸也是沒有道理的,假如行為人將毒品送到外省后又返回放回原地,毒品未發(fā)生空間上的位移,難道行為人就沒有運(yùn)輸行為嗎?顯然將運(yùn)輸行為界定為空間上的位移是不準(zhǔn)確的。非法持有毒品罪的“持有”行為,具體表現(xiàn)為直接占有、攜有、藏有或以其他方法支配毒品的行為,持有行為應(yīng)包括隨身攜帶行為,一定的攜帶行為可以構(gòu)成運(yùn)輸行為,但攜帶行為并不等同于運(yùn)輸行為。本案的甲某的住地距乙某所在茶樓的地方,僅相隔兩條街,還不足三公里,這樣的短距離捎帶行為,與我們通常意義上的運(yùn)輸行為的含義不相符,顯然更不屬于刑法規(guī)定的運(yùn)輸毒品中的運(yùn)輸行為。
(二)甲某將毒品送去交還給乙某,并不具有運(yùn)輸?shù)哪康暮鸵鈭D。由于毒品本身并不屬于甲某所有,交還給乙某是順理成章的事,甲某從中未獲取任何利益,雖然運(yùn)輸毒品罪不以獲取利益為構(gòu)成要件,但是否獲取利益,對(duì)于我們分析認(rèn)定是否屬于毒品運(yùn)輸行為有著重要的影響,能幫助我們正確識(shí)別毒品運(yùn)輸行為,根據(jù)《全國(guó)法院審理毒品犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》“對(duì)有證據(jù)證明行為人不是以營(yíng)利為目的,為他人代買用于吸食的毒品,托購者、代購者構(gòu)成非法持有毒品罪”,通常情況下,代買行為包括購買和送交兩個(gè)環(huán)節(jié),送交行為往往需要運(yùn)輸,因此有運(yùn)輸毒品的行為并不一定構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪,還應(yīng)當(dāng)考察行為人的目的。由于運(yùn)輸行為當(dāng)然包含持有行為,但動(dòng)態(tài)的持有行為并不等同于運(yùn)輸。從甲某交還行為的效果上看,甲某的送交行為的效果是使持有行為的終結(jié),并不是使運(yùn)輸行為的完成。
(三)從比較法的角度分析,運(yùn)輸毒品罪比非法持有毒品罪重,運(yùn)輸毒品罪最高刑可以判處死刑,且無論數(shù)量多少,均構(gòu)成犯罪,而非法持有毒品罪,毒品需要達(dá)到一定的數(shù)量,否則不構(gòu)成犯罪,就甲某而言,如果毒品數(shù)量大(海洛因?yàn)?0克以上),這么短距離的“運(yùn)輸”,就定運(yùn)輸毒品罪,將會(huì)帶來殺身之禍,如果甲某是代人購買,應(yīng)定非法持有罪,罪不至死,代人購買行為既包括購買行為,又包括送交行為,行為的違危害性更大,卻處罰相對(duì)還輕,舉重明輕,對(duì)甲某的行為定運(yùn)輸毒品罪,顯然違反了罪、責(zé)、刑相適宜的刑法原則,有悖于我國(guó)刑法的立法初衷。
(四)甲某知道乙某帶至其家中的東西是毒品后,甲并不是為了實(shí)施走私、販賣而儲(chǔ)存,甲某將毒品交還給乙某之前,雖然甲某事前知道乙某曾經(jīng)既販又吸,但乙某叫甲某將毒品帶去時(shí)并未告之帶去作何用途,且甲某也不知道毒品的數(shù)量,因此對(duì)甲某不能定走私、販賣毒品罪或窩藏毒品罪。
